UNA INTRODUCCION AL DERECHO

PROLOGO
EL CONTEXTO PARA UNA INTRODUCCION AL DERECHO
Es inadecuada la presentación de saberes disociados, parcelados, compartimentados de las disciplinas, para
realidades o problemas cada vez más pluridisciplinarios, transversales, multidimensionales, transnacionales y
planetarios. Y se sostiene la necesidad de nuevos presupuestos metodológicos que respondan a una
racionalidad múltiple e interdisciplinar que respete a los diversos aspectos del pensamiento, y permita acceder
de este modo a aprender mejor la realidad universal en toda su unidad y diversidad.
Los estudios disciplinarios, multidisciplinarios, interdisciplinarios y transdiciplinarios, lejos de contradecirse se

OM
complementan. Los conocimientos transdiciplinarios, si bien por definición, transcienden los conocimientos
disciplinares, multidisciplinares e interdisciplinares, se nutren de ellos y los fecundan con sus propios resultados
conceptuales, metodológicos transdiciplinarios. La multidisciplinar, la interdisciplina y la transdisciplina buscan
superar la parcelación y fragmentación del conocimiento, propia de la metodología disciplinar.

LOS OBJETIVOS Y CONTENIDOS DE UNA INTRODUCCION AL DERECHO

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La asignatura “introducción al derecho” tiene la particularidad de que en su denominación encuentra ya definido
un objetivo esperado: “introducir a… “, en este caso el derecho
“introducción al derecho” tiene un carácter articulador, propedéutico e introductorio
DD
Carácter articulador: entre la educación secundaria y el nivel universitario, aminorando el impacto que este paso
ocasiona en los alumnos ingresantes de la universidad
El objetivo de la materia es introducir al alumno al fenómeno jurídico de modo integrado e integral.
• Integral: estudiar todo el derecho. Examinarlo en sus partes constitutivas: el derecho como norma, como
ordenamiento, como relación y como actividad.
LA

• Integrado: estudiar al derecho inserto en el mundo humano, lo ético, lo social, lo cultural, lo político y lo
universal
La materia es una signatura y no una disciplina, ya que no tiene objeto científico propio.
FI

CAPITULO 1: UNA PRIMERA APROXIMACION AL DERECHO. EL DERECHO COMO OBJETO Y

CIENCIA
INTRODUCCION
Visión integrada: para visualizar sus relaciones con los fenómenos que lo circundan y comprenden


Visión integral: abarca los distintos elementos que lo componen

EL DERECHO COMO EXPERIENCIA: UN INSTRUMENTO PARA LA RESOLUCION DE LOS CONFLICTOS

DE INTERESES Y LA ORGANIZACIÓN SOCIAL
Las leyes y las normas constituyen herramientas para la construcción de lo social, ellas tienen que estar al
servicio de las personas, evitando o solucionando los conflictos de intereses que surgen entre ellas.
El derecho debe facilitar la convivencia social, pacificándola, ordenándola y organizándola.
La prevención del conflicto potencial o su resolución actual, constituyen el fin de toda normatividad, y la razón de
ser del derecho.
El derecho se crea y existe para regular, encauzar y organizar una convivencia humana que se nos presenta
compleja y conflictiva.

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Lo jurídico constituye una de las herramientas, estrategias o practicas disponibles para mejorar el funcionamiento
de la sociedad, ordenándola, y pacificándola
La vida humana se da solo en sociedad, esta cubre las necesidades y exigencias del hombre y cumple un papel
fundamental en la formación de su personalidad.
La sociedad, para asegurar su supervivencia y la realización de sus fines existenciales exige un orden social,
que produce un condicionamiento de las acciones individuales y una uniformidad de comportamiento, implicando
reacciones previsibles y similares frente a situaciones típicas. Esto se realiza a través de pautas o modelos de
comportamientos social.
Derecho: se denomina derecho al conjunto de normas jurídicas que regulan una sociedad en un momento
histórico.

OM
EL CONFLICTO DE INTERESES COMO EXPERIENCIA JURIDICA PRIMARIA
Fenómeno Jurídico: Los fenómenos jurídicos son modos de acontecer la vida humana, estos cotidianamente le
ocurren a la gente
Conflicto de Intereses: el conflicto de intereses constituye específicamente una situación de tensión entre dos o
mas personas que, sobre un mismo objeto, mantienen posturas que resultan incompatibles. El conflicto de

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intereses es una situación en la que los intereses empresariales, financieros, familiares, políticos o personales
pueden interferir en el juicio de las personas en ejercicio de sus obligaciones con una organización
Suele pasar que, frente al conflicto de intereses, la sociedad permanece indiferente, dejando que este se resuelva
DD
en forma espontánea. Por ejemplo, una discusión entre novios. Cuando los conflictos son transcendentes, es
decir comprometen con mayor gravedad la convivencia social, exigen una solución u ordenación. La sociedad
puede tutelar o privilegiar alguno de los intereses en pugna. Frente a los conflictos importantes, trascendentes
hay una exigencia social de solución.
Resolución de conflictos:
o Necesidad primaria: restablecimiento de la paz, “pacificación”
LA

o Necesidad secundaria: que esa pacificación se realice a través de una solución aceptable para ambas partes,
logrando su satisfacción. Esto da origen a las vías de resolución de conflictos.

LAS FINALIDADES EN LA RESOLUCION DE LOS CONFLICTOS DE INTERESES

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La “pacificación” constituye la primera finalidad al procurar la solución de un conflicto. El objetivo es la resolución

de la controversia, sin importar el método ni como quedan las pretensiones de las partes y sus aspiraciones.
La “satisfacción”, agrega a la pacificación la solución aceptable y conveniente para ambas partes del conflicto.


LAS FORMAS O VIAS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS

Para el logro de la pacificación y de la satisfacción como fines sociales de frente al conflicto, la sociedad establece
diversas vías o formas de solución, que podemos clasificar en vías de autocomposición y de heterocomposición.
Vías de Autocomposición: en las vías de autocomposición son las partes individual o conjuntamente, sin la
intervención de un tercero, que hallan el modo de solucionar el conflicto. Corresponde a este tipo de mecanismos
la violencia (o fuerza) y la negociación (o arreglo).
• La violencia: o fuerza como forma de resolver conflictos implica imponer pretensiones y hacer valer
supuestos derechos a través de la fuerza; por lo tanto, no hay satisfacción de intereses, sino mera imposición
de la postura de unos sobre otros. El uso de la violencia suele ser ilegal, excepto en el caso de la justicia por
mano propia, en la llamada “defensa de hecho” o “legítima defensa”, cuando existe una agresión ilegitima
de algunos de nuestros derechos fundamentales.

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• La Negociación: o arreglo se desarrolla a través de pactos y acuerdos para obtener la paz. Se dice que
estos pactos son autónomos, ya que las mismas partes gestionan y encuentran la solución a su conflicto.
Las partes mantienen el control del proceso y la solución. El pacto o acuerdo reglamenta los intereses en
pugna y requiere que lo acordado sea respetado en el futuro. Los resultados pueden ser de dos tipos:
A. Desistimiento o Allanamiento: es el pleno reconocimiento de uno de los intereses frente al otro que
le presta sumisión y acatamiento.
B. Transacción: son reciprocas concesiones o sacrificios de las partes en pos de la composición de
intereses.
Vías de Heterocomposición: se caracterizan por la intervención de un tercero ajeno al conflicto, que se supone
neutral, para lograr la solución del conflicto. Dentro de esta encontramos las modalidades de: mediación,
conciliación, arbitraje y el proceso judicial.

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• Mediación: en ella las partes deciden la intervención de un tercero neutral, cediendo el control sobre el
proceso de resolución del conflicto, pero sin otorgarle facultades resolutorias del mismo. El mediador procura
que las partes se muevan de sus posturas iniciales, proponiendo alternativas de solución. En ningún caso
las partes se ven obligadas de aceptar lo que diga o proponga el mediador.
• Conciliación: es el acto administrativo o judicial que tiene por objeto evitar el pleito, procurando que las
partes se avengan o transijan sobre el asunto que le da motivo. La conciliación no tiene el carácter

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controversial del pleito, constituyendo una instancia prejurisdiccional, que busca a través de la intervención
de un funcionario administrativo o judicial evitar la judicialización del conflicto. Tiene las mismas
características que la mediación, ya que el tercero solo aconseja y no da solución. Se diferencia de esta por
su carácter obligatorio, y porque el tercero no es designado por las partes. En la conciliación judicial, el
DD
acuerdo celebrado entre las partes, una vez homologado, es decir aprobado por el juez, resulta sustitutivo
procesalmente a la sentencia, y produce el efecto de cosa juzgada.
• Arbitraje: las partes acuerdan la intervención de un tercero, elegido por ellas, le otorgan facultades para
resolver el conflicto, a través de un laudo (decisión del árbitro), obligándose a acatar sus decisiones. El
arbitraje es adjudicativo y adversarial al igual que el proceso legal. El árbitro carece de medios para hacer
LA

cumplir lo resuelto. El arbitraje es más informal, confidencial, flexible y rápido que el proceso judicial. El
arbitraje puede ser:
Voluntario: surge de la libre determinación de las partes
Forzoso: viene impuesto por una determinación legal.
• Proceso jurisdiccional: la organización social asume la función de llevar a cabo la pacificación, mediante
FI

un conjunto de funcionarios designados con esa finalidad. Las partes no eligen al tercero que tiene facultad
para dirimir el conflicto, sin embargo, sus decisiones son obligatorias. El juez tiene facultad para hacer
cumplir lo acordado, aun por medio de la fuerza.


Diferencia entre arbitro y amigable componedor: Arbitro: resuelve conforme las disposiciones legales mientras
que el Amigable componedor: también denominado arbitro de equidad no está sujeto a las disposiciones legales.
Laudo: decisión del árbitro o amigable componedor.

EL DERECHO COMO CRITERIO PARA RESOLVER LOS CONFLICTOS DE INTERESES

El derecho aparece como conjunto de normas positivas que establecen con cierto rigor los criterios que los
órganos encargados deben seguir, para resolver los conflictos de interés.
Las soluciones deben estar fundadas en una serie de razones manifiestas, de carácter general, para que
aparezcan como legitimas ante los destinatarios directos y la totalidad del grupo social.
El conflicto es la primera experiencia de los jurídico y la norma es la herramienta ideada para establecer un
marco posible y previsible, para la solución del conflicto.

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EL DERECHO COMO INSTRUMENTO DE ORGANIZACIÓN SOCIAL
Desde el nacimiento nos integramos a la sociedad con una serie de atributos o cualidades que nos vienen dados
por el derecho: nuestra condición de hijos, de miembro de una familia, nuestro nombre, domicilio, nuestra
capacidad de decidir, y nuestra educación se encuentran reguladas por el derecho. También las normas jurídicas
reglamentan nuestra vida en pareja como lo es el matrimonio. Las normas jurídicas además reglamentan el
destino de nuestros bienes y derechos después de nuestra muerte, a través de la institución de la herencia y la
sucesión.
El derecho regula la vida de agrupamientos de distintos tipos, como lo son los sindicatos o centros vecinales, en
lo relativo a su funcionamiento, reconocimiento y disolución.

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Estado: como organización política es objeto de ordenación legal, a través de las normas constitucionales y del
derecho público.
El derecho en general, y en particular el derecho penal, desempeña un papel importante en el ámbito del control
social punitivo (se denomina control social punitivo, a aquellas formas de influir, de provocar cambios en la
conducta de otros, a través de castigos.), calificando a ciertas conductas como delictivas o antijurídicas,
imponiendo consecuencias negativas o penas a quienes incurren en ellas.

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Las relaciones internacionales: se busca a través del derecho, un orden entre los estados, que asegure una
convivencia ordenada, justa y pacífica.
Todos los aspectos de la convivencia social se hallan sujetos al derecho, aun los más intranscendentes. El
DD
deporte, los espectáculos públicos, la calidad de los productos y muchos otros actos de nuestra vida cotidiana
están en mayor medida, regulados por normas jurídicas de distintos tipos y alcances, en busca del mínimo de
orden y organización necesarios para la convivencia social.

EL ABOGADO Y LA RESOLUCION DE CONFLICTOS

LA

El abogado es un profesional que se especializa en la resolución de los conflictos de intereses entre los miembros
de la sociedad. Participa en las diversas vías de composición de los conflictos, especialmente en la negociación,
mediación, arbitraje y el proceso judicial. El abogado también realiza actividades de prevención de conflictos, la
docencia, la investigación, entre otras.
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EL DERECHO COMO PALABRA: LA ETIMOLOGIA DE LAS VOCES “DERECHO” Y “JURIDICO”

Etimología es el estudio del origen de las palabras, indica la procedencia de un vocablo, tanto en cuanto a su
forma, como a su razón de ser, si significado inicial y el actual.
Derecho: Derecho en algunos casos viene del verbo en latín dirigire, que significa disponer, ordenar, dirigir, poner


recto. En otros casos proviene del verbo regere, que significa conducir, gobernar. La idea predominante es la de
“lo que se hace conforme a una regla, a una norma, a lo que es recto: conforme lo ordenado, lo dispuesto”. En
español el vocablo derecho en la palabra directum.
Jurídico: Jurídico deriva del vocablo latino ius, que significa vinculo, unión. Es por lo que se usa el adjetivo
“jurídico”, para calificar a aquello que tiene algo que ver con el derecho, ya que este también implica la idea de
vinculo.
A partir de la etimología de los termino derecho y jurídico, podríamos decir que el derecho es algo que rige o
dirige las conductas de los hombres de una sociedad, creando vínculos o relaciones entre ellos.

LAS ACEPCIONES DE LA PALABRA “DERECHO”

La palabra “derecho” tiene diversos significados, pero desde el punto de vista jurídico son cuatro los principales:

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1. Normatividad jurídica: sistema de normas o reglas cuyo cumplimiento se puede exigir, incluso por la fuerza.
Por ejemplo: Derecho argentino
2. Ciencia jurídica: sistema de conocimientos referido a dichas normas o reglas jurídicas, como en “estudios
del derecho”.
3. Facultad jurídica: el poder que tiene una persona para hacer o exigir algo de otra, con la protección de la
autoridad pública, como en “derecho a transitar”.
4. Impuesto, tasa o arancel: valor económico exigible obligatoriamente, como en “derecho de peaje”.

EL DERECHO COMO OBJETO: EL DERECHO OBJETIVO Y EL DERECHO SUBJETIVO

El derecho en sentido objetivo (derecho norma): derecho como normatividad, como conjunto de normas que

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regulan la convivencia de una sociedad determinada. Se utiliza para designar a la relación jurídica que se
establece entre el sujeto titular de un derecho subjetivo y el sujeto titular del deber u obligación jurídica correlativa,
a partir de lo establecido en las normas jurídicas vigentes en una sociedad determinada. Cuando hablamos del
derecho de la República Argentina, de un código civil, de un código penal, nos referimos al derecho en sentido
objetivo. Esas normas (constitucionales, leyes, decretos, ordenanzas, etc.) son preceptos creados e impuestos
a fin de que sean cumplidos, son disposiciones imperativas.
El derecho subjetivo (derecho – facultad): de las normas jurídicas no solo surgen deberes sino también

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derechos. Frente al deudor hay siempre un acreedor. El primero debe pagar, el segundo tiene derecho a exigir
el pago. La pretensión o facultad para exigir el pago es derecho subjetivo. Esta en la persona, es del ciudadano
(es su derecho), particular (de Juan, Pedro o Diego).
DD
El derecho subjetivo y el objetivo son dos caras de una misma moneda. Mientras el derecho subjetivo pertenece
al sujeto, el derecho objetivo se llama así porque esta fuera del (frente a él). Por ejemplo: Cuando el acreedor
Juan recurre a los tribunales para exigir que se le pague, ejerce su facultad (derecho subjetivo), pero invoca una
norma legal (derecho objetivo). Juan dirá al juez interviniente: Pedro no me ha pagado la deuda al vencimiento
del plazo otorgado. Por consiguiente, señor juez, de conformidad a la norma jurídica que impone la obligación
de pagar (norma que invoco), “pido se condene a Pedro al pago de la deuda”. Es decir, al ejercer Juan la facultad
LA

que tiene como acreedor (derecho subjetivo) invoca la norma legal (derecho objetivo).

UNA PRIMERA APROXIMACION A UNA VISION INTEGRADA E INTEGRAL DEL DERECHO

Toda aproximación al “derecho”, debe ser realizada a través de una visión integrada e integral de lo jurídico.
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Visión Integrada: En el análisis de los “fundamentos del derecho”, se pretende descubrir al derecho integrado,
y en la búsqueda de esta visión integrada, se analizan los cimientos o basamentos profundos sobre los cuales
se construye lo jurídico, distinguiendo tres clases de fundamentos: el medial, el material y el motor.
Fundamento Medial: hace referencia al medio o ámbito en el cual se da el derecho, constituido por lo social y lo


grupal. Este fundamento vincula al derecho con la sociedad y el estado.

Fundamento Material: la materia con la cual trabaja el derecho, su fundamento material, es el hombre y su
conducta. El derecho regula la conducta del hombre, en cuanto actividad libre y conducida, orientada a fines.
Fundamento Motor: hace referencia al poder y a los valores en cuanto ponen en movimiento al derecho. Lo
jurídico en la sociedad se mueve empujado por el poder y atraído por los valores.
Visión Integral: Para obtener una visión integral del derecho, este debe ser examinado a través del análisis de
los distintos elementos que lo integran, constituyendo cada uno de ellos una perspectiva de análisis: el derecho
como norma, como ordenamiento, como actividad y como relación.
Derecho como Norma: el derecho como norma de comportamiento, es decir algo que regula ciertas conductas
del hombre en la sociedad, para ordenar la vida social y evitar solucionar los conflictos de intereses que en ella
se presentan. Lo característico de las normas jurídicas, es que son institucionalizadas, es decir que son creadas

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por órganos especializados (órganos legislativos), para luego ser aplicadas y ejecutadas a través de órganos
especializados (órganos ejecutivos y judiciales)
Derecho como Ordenamiento: institución que cumple determinadas funciones en la sociedad. Una de las
funciones propias del derecho es la de crear y regular relaciones intersubjetivas.
Derecho como Actividad: supone una serie de actividades que se dan en el seno de la sociedad, realizadas por
órganos especializados como son la creación, la interpretación, sistematización, la aplicación y la ejecución de
normas jurídicas
Derecho como Relación: las normas jurídicas son bilaterales ya que de ellas desprenden correlativamente
derechos o facultades para un sujeto y deberes u obligaciones para otro, estableciendo entre ellos una relación
jurídica.

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EL CONOCIMIENTO DEL DERECHO. EL DERECHO COMO CIENCIA
La ciencia deriva del vocablo latino “ciencia” que en sentido amplio significa conocimiento, practica, doctrina,
erudición, saber. En un sentido más acotado equivale a disciplina, es decir a un conjunto de conocimientos
sistematizados sobre una materia.
Para caracterizar el conocimiento científico y diferenciarlo del conocimiento vulgar vamos a dividirlo en

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conocimiento en cuanto actividad (el conocer) y los conocimientos resultantes.
Ciencia: Es un conocer reflexivo, metódico, causal y estructurante, que produce conocimientos con pretensión
de validez universal; fundados, o sea afirmados en otros conocimientos; y sistematizados
DD
Conocimiento científico en cuanto actividad: Es Racional porque exige el uso de la razón y de una serie de
elementos básicos, como conceptos, hipótesis, definiciones, etc.; Es Metódica porque es un conocer planificado
de antemano, que va siendo controlado mientras se lo realiza y que está sujeto a la posterior comprobación.; Es
Causal: caracterizado por su causalidad, busca las causas de los fenómenos. Es un conocer profundo, que
pretende buscar las causas para explicar los efectos.; Es Estructurante: es integrador, estructurante y
organizado en sus resultados. Conocimiento científico como producto: Es universal como consecuencia de su
LA

carácter metódico. Tiene pretensión de certeza objetiva y validez universal, porque es demostrable de una
persona a otra; Es el resultado de una actividad cognitiva planificada, controlada y verificable.; El conocimiento
científico es profundo, a estar basado en otros conocimientos que le sirven de fundamento.; Como es un
conocimiento estructurante su resultado es sistemático.; Progresa el conocimiento formulando hipótesis y
teorías.; En la actualidad cumple una función de validación y legitimación del conocimiento y de las decisiones
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basadas en él.; El conocer científico como paradigma que determina la realidad o irrealidad de los hechos,
constituyen en si una manera de entender el mundo.
Conocimiento Vulgar: El conocer vulgar, es un conocer empírico, basado en las vivencias o experiencias
cotidianas y en el sentido común; un saber no reflexivo, que surge de la vivencia personal del sujeto que lo tiene.;


Es un conocimiento superficial, que sabe sin preguntarse por qué.; es un conocimiento desordenado.; Los
conocimientos vulgares son ciertos subjetivamente, superficiales y aislados o disociados.

LAS DICIPLINAS JURIDICAS INTEGRALES

En el mundo del derecho, y en relación con su conocimiento, se pueden distinguir tres niveles:
1. El derecho en sí: como conjunto de normas, órganos, instituciones, etc.
2. Ciencias del derecho: que tienen por objeto de estudio al derecho en si, por ejemplo, la historia del derecho
3. Teoría de la ciencia jurídica: que se ocupa de describir y proponer modelos de las ciencias jurídicas. Este
nivel tiene de objeto de estudio a las ciencias del derecho.
Desde otra perspectiva, se afirma la existencia de dos tipos de saberes sobre el derecho
1) Disciplinas o estudios jurídicos integrales: Saber que tiene al derecho como objeto típico, es decir estudian
a “el derecho”, como por ejemplo la sociología jurídica

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2) Ciencia jurídica en sentido estricto o dogmática jurídica: lo constituyen los estudios que se realizan sobre el
derecho positivo vigente en un determinado país es un momento histórico determinado.

LA CIENCIA JURIDICA EN SENTIDO ESTRICTO O DOGMATICA JURIDICA

Definición: La ciencia jurídica estudia un objeto cultural concreto e individual: el derecho positivo de un país, por
ejemplo, el derecho argentino. Se preocupa por un determinado derecho positivo (de positum: lo puesto), es
decir, el ordenamiento jurídico de un determinado país, elaborado por los hombres e impuesto por la autoridad
social de esa sociedad.
Las ciencias pueden ser generalizantes o individualizantes; la ciencia estrictamente jurídica, es individualizante,
porque estudia un ordenamiento jurídico determinado y, dentro de él, investiga las normas e individuales que lo

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integran y caracterizan.
El derecho como ciencia es aquel saber que trata de describir el derecho positivo de una determinada sociedad.
Actividad del jurista: Las actividades que realiza el jurista o el científico del derecho son la interpretación, la
integración y la sistematización de un ordenamiento jurídico determinado, para contribuir a su correcta aplicación.
Interpretar: es desentrañar el sentido y alcance de una norma. El sentido de una norma es lo que manda,
porque y para que lo hace. El alcance es a quien manda, es decir la persona a la cual afecta, lo que está
mandando.

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Integrar: consiste en completar, llenar las lagunas de ese ordenamiento; completar los vacíos que
puedan existir dentro del ordenamiento. Puede ocurrir que en el ordenamiento haya situaciones no
DD
previstas en él; hace falta entonces, completarlas.
Sistematizar: es ordenar de acuerdo con ciertos criterios lógicos los conocimientos sobre normas
jurídicas, uno de cuyos productos son las distintas ramas del derecho.
Estas tres actividades que realiza el jurista tienen como fin contribuir a la aplicación del derecho, actividad que
consiste en la individualización de las normas generales y típicas para resolver un caso concreto y singular.
LA

Nacimiento de la ciencia jurídica: La ciencia jurídica moderna nace en el siglo XIX a partir de las escuela
francesa, alemana e inglesa. Estas tres escuelas difieren entre sí, pero comparten un punto central: su objeto es
el derecho positivo, es decir el derecho creado, el derecho “puesto” para regir un determinado país y momento
histórico.
Funciones de la dogmática jurídica: La dogmática jurídica, a través de sus distintas ramas, cumple tres tipos de
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funciones sociales: una cognoscitiva, otra prescriptiva y otra ideológica.

1. Función Cognoscitiva: o de descripción del derecho positivo. Determina las normas vigentes, asignando
significado a esas normas y mostrando las consecuencias de las diferentes interpretaciones posibles, y
sistematizándolas, mediante el remplazo de conjuntos de esas normas, por principios más generales y


equivalentes.
2. Función Prescriptiva: la función prescriptiva de la dogmática, de modificación y de reformulación del derecho
positivo es realizada por los juristas.
3. Función Ideológica: esta función intenta ocultar el carácter prescriptivo de la dogmática jurídica. También
desempeña la labor de defender algunos valores socialmente importantes, como la seguridad jurídica.

LA SISTEMATIZACION DEL DERECHO COMO ACTIVIDAD DE LA CIENCIA JURIDICA: LAS RAMAS DEL
DERECHO
El derecho como ordenamiento que rige la convivencia entre los miembros de una determinada sociedad
constituye una estructura o totalidad de normas de distintos tipos y contenidos, relacionadas e interdependientes.
La expresión “rama del derecho”, igual que la palabra “derecho”, puede ser entendida como “objeto” y como
“ciencia”.

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 Como objeto rama del derecho designa el conjunto de normas que regulan un determinado sector de la
vida social
Como ciencia rama del derecho nombra al estudio de esas normas.
Uno de los fenómenos que ha contribuido a la especialización del derecho es la codificación, es decir la
recopilación sistemática de normas de una determinada materia. A cada rama tiende a corresponderle un código
o un conjunto de normas afines y también los correspondientes tribunales, obras jurídicas especializadas y
asignaturas universitarias.
De autonomía, que no significa independencia de una rama del derecho, podemos hablar en tres sentidos:
científico y didáctico, jurídico y legislativo.
1. Autonomía Científica y didáctica: se da cuando el estudio de una rama puede constituirse en una materia

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especial de investigación y enseñanza.
2. Autonomía Jurídica: con autonomía jurídica se denomina al hecho de que las normas que regulan un sector
determinado de la vida social presenten rasgos peculiares y principios distintivos
3. Autonomía Legislativa: hace referencia a la existencia para dicha materia, de un cuerpo de normas separado,
es decir de un código o grupos de normas diferenciado que la regulen.
No siempre estos tres sentidos de autonomía pueden predicarse de todas las ramas que regulan un determinado

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sector de la realidad.
La autonomía de las distintas ramas del derecho es relativa porque todas representan un objeto, es decir el
conjunto de normas, y los métodos jurídicos utilizados para estudiarlas, son sustancialmente uniformes, y
también porque la influencia y la interrelación en la doctrina y en la práctica jurídica es habitual e inevitable.
DD
Dentro de cada rama del derecho encontramos conjuntos de normas creadas para regular la satisfacción de
ciertos intereses públicos o privados. En ese sentido, se denomina institución a cada una de las materias
reguladas por una determinada rama del derecho. Por ejemplo, dentro del derecho civil encontramos la institución
de familia, entre otras.
La división del derecho en ramas repercute también en la separación de la competencia de los tribunales en
LA

fueros: civil, penal, laboral, etc. En la especialización profesional de los abogados: civilistas, comercialistas,
laboristas, penalistas, etc. En la distribución de las asignaturas en la enseñanza del derecho: derecho civil,
derecho penal, derecho comercial, etc.
FI

LOS CRITERIOS DE SISTEMATIZACION DE LAS RAMAS DEL DERECHO

Existen distintos criterios para sistematizar los materiales normativos que integran el derecho. Entre ellos se
destacan
• Derecho nacional y Derecho internacional
•


Derecho público y Derecho privado

• Derecho sustantivo o de fondo y Derecho adjetivo o de forma.

EL DERECHO NACIONAL Y EL DERECHO INTERNACIONAL

Según el ámbito espacial de validez de las normas jurídicas, podemos dividir el derecho en derecho nacional e
internacional. A ambos se los clasifica a su vez en público y privado.
Derecho Nacional: es el que regula las conductas de los integrantes de una comunidad política o país, dentro de
los límites de su territorio. Así podemos hablar de derecho argentino o derecho español, etc.
Derecho Internacional: está dividido en tres ramas
Derecho Internacional Público: es el que regula las relaciones de los Estados entre sí, y con las
organizaciones internacionales como las Naciones Unidas.

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 El derecho Internacional Privado: es el que prescribe cual será la norma aplicable a las personas en
tanto se trasladan o constituyan relaciones jurídicas que pueden estar regidas por más de una norma
con diferente ámbito espacial de validez, por pertenecer a ordenamientos jurídicos de distintos países.
Derecho Comunitario: o derecho de integración, surge a partir de fenómenos de integración económica
o política entre grupos de países, generalmente pertenecientes a una misma región geográfica. Ejemplos
son las normas de la Unión europea o el Mercosur.

EL DERECHO PUBLICO Y EL DERECHO PRIVADO

La clasificación de las ramas del derecho, según el ámbito material de validez de las normas jurídicas, es el que
más arraigo tiene en la tradición histórica de la ciencia jurídica.

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Las normas de orden público: son aquellas dirigidas a proteger intereses de una particular importancia y que por
lo tanto están sustraídas del acuerdo de voluntad contrario entre los particulares involucrados. Por ejemplo,
aunque si ambos contrayentes estuvieran de acuerdo en contraer matrimonio solo conforme a los ritos y formas
de su religión, dicho matrimonio, en ese estado, no sería valido para el derecho, porque las normas que regulan
el matrimonio son de orden público, y no pueden ser derogadas por sus destinatarios.
Las normas de orden privado: son aquellas que pueden ser dejadas de lado a partir de la voluntad conforme de

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los particulares involucrados en la relación jurídica. Por ejemplo, la norma que regula la compraventa mercantil,
estableciendo que el vendedor debe poner la cosa vendida a disposición del comprador dentro de las veinticuatro
horas de celebrado el contrato es de orden privado, ya que los particulares pueden apartarse de sus preceptos
y establecer el contrato para otro momento.
DD
EL DERECHO SUSTANTIVO Y EL DERECHO PROCESAL
Otra clasificación de las normas jurídicas es la que distingue en normas de derecho sustantivo o material y
normas de derecho adjetivo o procesal.
LA

El derecho Sustantivo: también llamado derecho material o de fondo, es el que regula las relaciones entre
particulares regulando sus derechos y obligaciones reciprocas o correlativas. Por ejemplo, las normas civiles y
comerciales son generalmente derecho sustantivo o de fondo.
Derecho Adjetivo: procesal o de forma, son las normas que regulan los procesos a través de las cuales los
particulares pueden reclamar ante los órganos del Estado, en particular el Poder Judicial, el reconocimiento y la
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efectivización de los derechos otorgados por el derecho sustantivo o de fondo. Existen normas adjetivas, no solo
en los códigos o leyes de procedimiento, sino también en los códigos y leyes complementarias civiles,
comerciales, laborales, etc.


La clasificación de las ramas del derecho según los criterios tradicionales es:
Derecho Público: derecho constitucional; derecho público provincial y municipal; derecho financiero y tributario;
derecho administrativo; derecho penal; derecho procesal; derecho internacional público.
Derecho Privado: derecho civil; derecho comercial; derecho marítimo; derecho aeronáutico; derecho espacial;
derecho de las telecomunicaciones; derecho del trabajo; derecho de la seguridad social; derecho agrario;
derecho forestal; derecho minero; derecho ambiental; derecho internacional privado.
Sin embargo, existen autores que introducen una nueva categoría de ramas intermedias entre el derecho público
y privado. A esta categoría se la denomina Derecho Social, donde ubican al derecho del trabajo y la seguridad
social, y al derecho ambiental, entre otras.

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CAPITULO 2
UNA VISION INTEGRADA DEL DERECHO: LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO
Los basamentos profundos o cimientos sobre los cuales se construye lo jurídico, tiene tres clases de
fundamentos: el fundamento medial, el fundamento material y el fundamento motor.
• Fundamento Medial: hace referencia al medio. Es el ámbito en el cual se da el derecho. El ámbito en el que
vamos a encontrar el derecho es lo social y lo grupal. Gracias a las relaciones entre hombres, se forman las
agrupaciones para lograr ciertos fines y así nacen los distintos grupos en la sociedad.
• Fundamento Material: hace referencia a la materia con la cual trabaja el derecho, esta es el hombre y su
conducta. El derecho regula la conducta del hombre. El derecho regula vinculando las conductas de los
seres humanos, que conviven en grupos y sociedades.

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• Fundamento Motor: hace referencia al poder y a los valores en cuanto ponen en movimiento al derecho. Lo
jurídico en la sociedad se mueve empujado por el poder y atraído por los valores.

EL HOMBRE Y SU CONDUCTA COMO FUNDAMENTO MATERIAL DEL DERECHO

LAS IDEAS DEL HOMBRE EN LA HISTORIA
El hombre a lo largo de la historia se ha ido contemplando, y elaborando diversas teorías antropológicas, con

.C
una dirección fundamental: la creciente exaltación de la conciencia de sí mismo.
En este camino de una creciente toma de conciencia del ser humano de sí mismo podemos distinguir, tres ideas
clásicas de hombre: la concepción judeocristiana, la concepción del homo sapiens y la concepción del homo
DD
Faber.
1. La concepción deísta o judeocristiana: esta concepción no es un producto de la filosofía y de la ciencia,
sino que proviene de la fe religiosa, y en especial del mito de la creación contenido en el Genesis, uno de
los libros del Antiguo Testamento.
Esta concepción mítica sostiene que: el hombre ha sido creado, en cuerpo y alma, por un Dios personal, que
LA

lo ha hecho a su imagen y semejanza; todos los hombres descienden de una pareja primitiva, que se hallaba
en un estado original paradisiaco, donde todo les era dado; Dios entrega al hombre el dominio de todos los
seres de la naturaleza, y por ello, el ser humano ocupa un lugar privilegiado en la creación; el hombre peca,
y con el pecado se produce su caída, perdiendo el paraíso y con él, la inmortalidad; el ser humano es
redimido por Cristo, Dios-hombre, restableciéndose de este modo la relación de filiación con Dios; a imagen
del Dios, Uno y Trino de los cristianos, tres personas, el padre, Jesucristo y el espíritu santo, y un único
FI

Dios, el hombre es un ser personal y social. Todos los hombres y cada uno de ellos, son personas, es
decir seres únicos e irrepetibles, todos son reflejos de la Trinidad de Dios; la idea del hombre, como pecador,
es decir libre, que puede violar la ley que le es impuesta por Dios, fundamenta la posibilidad del derecho, ya
que, si no tuviera posibilidad de pecar, no tendría razón de ser la regulación de su conducta; el hombre


perfecto para esta concepción es el santo, es decir el que cumple con las normas que Dios le impone, que
no peca.
2. La concepción del homo sapiens: es la idea que surge en la Grecia Antigua, que abre una brecha entre
el hombre y la animalidad. El ser humano tiene un agente especifico, la razón, que lo va a diferenciar
esencialmente del resto de los seres de la creación. Esta facultad le permite al hombre conocer la divinidad,
al mundo y a sí mismo, dar sentido y contenido moral a su obrar, y transformar la naturaleza, produciendo
artefactos mediante la técnica.
Para esta concepción la perfección del hombre consiste en la perfección de la razón y el modelo de ser el
humano es el sabio. La razón humana para los griegos participa de la razón divina que posee la fuerza de
las ideas y que ordena en forma constante el mundo.
3. La concepción del homo Faber: esta idea sostenida por las teorías naturalistas y positivistas, parte
negando una facultad racional separada, especifica del hombre y afirma que entre el hombre y el animal solo
hay diferencias de grados y no de esencias. En todos los seres vivos, y el hombre es uno de ellos, actúan

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 las mismas fuerzas y leyes, solo que en el ser humano las consecuencias son más complejas. El hombre es
un ser instintivo, un ser vivo especialmente desarrollado.
Para esta concepción todo ha de comprenderse por los instintos y sensaciones.
En el hombre existen tres potencias instintivas fundamentales: a) de reproducción, b) de crecimiento y
poderío y c) de nutrición.
Existe una relación inescindible (inseparable) entre el hombre, la sociedad y el derecho. El derecho se
comprende solo a partir de un ser humano que posee determinadas características, y que entra en relación con
los otros hombres en lo social y lo grupal. Sin hombre no habría sociedad, y sin hombre ni sociedad no habría
derecho.

OM
UNA VISION INTEGRAL DEL HOMBRE
Si queremos obtener una visión integral del hombre, debemos analizarlo desde una perspectiva
multidimensional, es decir abarcando sus múltiples dimensiones. En esta modalidad de análisis, encontramos
en el ser humano las siguientes dimensiones: la biológica, la intelectiva, la conductiva, la personal, la ética, la
social, la cultural y la histórica.
EL HOMBRE COMO SER BIOLOGICO

.C
El hombre es un ser biológico, es decir un ser vivo, que se manifiesta como unidad consciente de todo lo que
existe en el universo. Esta unidad constitutiva del hombre está integrada, por tres elementos: la personalidad, la
psiquis y el cuerpo.
•
DD
La Psiquis: como sistema de instrumentos naturales, es la que hace posible el operar interior, es decir el
actuar del hombre que se realiza en el mundo interno y que produce instrumentos culturales interiores, como
son los pensamientos, las decisiones, etc.
• El Cuerpo: humano como sistema de instrumentos naturales, posibilita el operar exterior, la actuación en el
mundo externo, y la producción de instrumentos culturales exteriores, como un martillo, etc.
• La Personalidad: es la conciencia de nuestra propia naturaleza es algo propio y particular del hombre y que
LA

nos va a diferenciar del resto de los seres vivos.

EL HOMBRE COMO SER INTELECTIVO
El hombre es una entidad que funciona basada en una vida fundamentalmente intelectiva. En este sentido el
hombre es un ser pensante, capaz de formular ideas, juicios o proposiciones y razonamientos.
•
FI

Las ideas o conceptos son representaciones intelectuales que el hombre realiza sobre cosas materiales e
inmateriales que constituyen su mundo.
• Los juicios son la vinculación de las ideas o conceptos que previamente se han formulado
• Los razonamientos son la vinculación entre las relaciones que previamente ha establecido en los juicios.
Los animales pueden poseer inteligencia práctica, pero no piensan. Los animales desarrollan su inteligencia


práctica, a partir de imágenes, que se encuentran en el campo de lo sensitivo, no de lo intelectivo, que vinculan
y asocian. Los animales no tienen conceptos, ni juicios, ni razonamientos, solo imágenes, representaciones
sensibles, percepciones y sus vinculaciones.

EL HOMBRE COMO SER CONDUCTIVO

Detrás de la conducta del hombre, la cual lo diferencia de otros seres vivos, hay una capacidad de conducción,
designada como personalidad.
La personalidad es un yo que conduce en un sentido subjetivo, un yo sujeto. Es capacidad operativa, capacidad
de operar. La capacidad de conducción es inicialmente una potencialidad que se va desarrollando a lo largo de
la vida. Esta capacidad de conducción es desarrollable, perfectible y actualizable.
El hombre puede actuar y actúa. Es decir, tiene primero una actuación potencial y en segundo una actuación
actual.

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La capacidad de conducción se desarrolla operando. Esta capacidad operativa tiene una doble orientación: Hacia
adentro: es lo que se denomina operatividad interior, es la posibilidad de actuar en el interior. Hacia afuera: se la
denomina operatividad exterior, es la posibilidad de actuar en la exterioridad del hombre. El resultado del operar
es la conducta.
La conducta es la actividad típicamente humana. La conducta es la actividad del hombre que está dirigida a fines
y orientada por la realización de determinados valores. El hombre decide el fin y luego el medio para lograrlo,
para luego ejecutar ese medio a efectos de realizar dicho fin.
El fin es siempre un efecto querido, buscado por el sujeto con su conducta. La conducta, es una de las causas
que producen un determinado resultado.
Las relaciones entre fines y medios son relaciones de causalidad, que se dan entre actos sucesivos. Producido

OM
un hecho, la causa, esta produce otro hecho: el efecto o consecuencia.
En el desarrollo de la conducta podemos distinguir entre fines debidos y fines producidos.
Fin debido: pertenece al campo del deber ser. Se divide en:
Fin Exigido: lo es en función de las circunstancias o de la naturaleza de las cosas, y supone un acto de
conocimiento estimativo
Fin Decidido: es el fin propuesto, asumido por el sujeto de la acción, y supone un acto de conocimiento

.C
y un acto de decisión.
Fin producido: pertenecen al ámbito del ser. Se divide entre: el
Fin Perseguido: es el que se está buscado a través de la conducta durante la acción.
DD
Fin Resultante: es el resultado o producto que tenemos cuando el sujeto termina la acción.
Distinguimos también respecto a las conductas, entre conductas debidas y conductas producidas.
Conducta Debida: pertenecen al campo del deber ser, pueden ser clasificadas en:
Conductas Exigibles: lo es en función del fin exigido por la situación o la naturaleza de las cosas, es una
LA

conducta éticamente exigida.

Conductas Decididas: lo es en función del fin decidido por el sujeto que realiza la acción, es una conducta
exigida técnicamente.
Conducta Producidas: pertenecen al campo del ser, podemos distinguir en:
Conductas en ejecución: es la realizada mientras el acto se está realizando.
FI

Conducta ejecutada: es la que obtenemos cuando el acto ya se realizó.

EL HOMBRE COMO SER QUE UTILIZA HERRAMIENTAS



El hombre es un ser que fabrica y utiliza herramientas como medios para el logro de sus fines propuestos. Sin
embargo, el hombre no solo elabora productos que luego utiliza como instrumentos, sino que nace ya con
instrumentos potenciales, como la inteligencia, la mano, etc.
Al actuar el hombre pone en movimiento una cadena instrumental. Por ejemplo, entre mi conducción y la mano
como instrumento, hay muchos instrumentos intermedios concatenados.
La conducta es la actividad de un instrumento, no de la personalidad. Lo único que no es instrumento es la
capacidad inicial de conducción. La conducción solo se realiza efectivamente en el acto de mover un instrumento.
Podemos distinguir entre instrumentos interiores y exteriores:
• Instrumentos interiores: son la capacidad cognitiva, y componen nuestra interioridad.
• Instrumentos exteriores: son los que permiten operar hacia afuera y conforman nuestra exterioridad. Estos
pueden ser:
o Pasivos: que nos permiten impresionarnos, por ejemplo, los sentidos.

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 o Activos: que nos permiten expresarnos, por ejemplo, las manos.
El derecho, en su aspecto normativo e institucional, constituye uno de los instrumentos intelectuales e
institucionales, que el hombre ha creado con el objeto de lograr la paz, la justicia, la igualdad en su convivencia
con los otros hombres.

EL HOMBRE COMO SER ETICO

El hombre, a diferencia de los animales, no puede desarrollar espontáneamente su vida, a partir de sus instintos,
de modo que necesita crear su propia, y por lo tanto debe definir su existencia y autodeterminarse, a partir de
dos facultades que le son propias: la inteligencia racional y la voluntad libre. Estas facultades a su vez le
posibilitan construir, reformar o destruir su propio mundo. El hombre también tiene capacidad de

OM
perfeccionamiento y superación.
Todo acto del hombre debe ser justificado para ser plenamente humano. De la elección de la alternativa y de su
justificación va a surgir el carácter moral e inmoral de la conducta.
Por esto, la conciencia moral constituye otra de las dimensiones fundamentales del hombre, ya que le permite
elaborar un juicio moral sobre su conducta. La conciencia moral como conocimiento le permite intuir los principios
morales generales (el bien, la justicia, etc.). Estos principios generales son aplicados a cada situación en

.C
particular a través de la conciencia moral como acto, que funciona antes del actuar, iluminándolo, y luego de la
conducta, aprobando o no lo realizado.
El hombre, a través de su inteligencia y su conciencia moral, conoce lo que debe hacer, y lo que debe hacer
DD
como ley: la ley natural del obrar humano (entendida como el modo de obrar propio de la dimensión racional del
hombre). Las personas pueden obedecer o no a esta ley natural, porque es libre y puede, por tanto, actuar
“antinaturalmente”.
El actuar del hombre desde una perspectiva teleológica, introduce el concepto de fines existenciales, entendidos
como: fines objetivos, a los que el hombre tiende por naturaleza. Son objetivos porque se fundamentan en datos
de la experiencia humana y tienen en cuenta el mundo en que nace y vive el hombre.
LA

El hombre, a través de su existencia, por naturaleza tiende a realizar los siguientes fines: la conservación y
generación de la vida; el perfeccionamiento físico, espiritual y religioso y la participación en el bien común
general.
El hombre conoce a través de su razón y su conciencia moral, los primeros principios jurídicos generales
FI

necesarios para ordenar su convivencia. Estos principios constituyen obligaciones morales y jurídicas que el
hombre debe respetar, en su vida personal y social.

EL HOMBRE COMO SER PERSONAL



El hombre no está predeterminado, sino que posee capacidad de crear, modificar y destruir su propia vida, y
ocupa un lugar absoluta e incomparablemente superior a cualquier otro ser material. A partir de esto, es que se
le atribuye el “ser persona”, y se afirma que todos y cada uno de los hombres son personas.
Cuando hablamos de persona, en sentido filosófico nos referimos a ese ser individual, único e irrepetible en la
historia que somos cada uno de nosotros. La noción de persona connota la de totalidad o individualidad. La
persona es un universo en sí, un microcosmos.
El concepto de hombre como persona depende no solo de la idea de hombre a la cual se adhiera, sino también
de los modelos de sociedad que se adopten, que en general se definen en función del tipo de relación que se
concibe entre individuo y sociedad.
• Modelo Liberal o Mecanicista de la Sociedad: lo social es el resultado de las acciones atómicas llevadas a
cabo por los individuos para la consecución de los fines particulares perseguidos por cada uno de ellos, el

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 hombre y solo el hombre es persona, y todos los hombres son personas. La sociedad está subordinada a la
realización de los fines personales de sus integrantes.
• Modelo Colectivista u Organicista de la Sociedad: concibe a la sociedad como un organismo al que los
individuos están subordinados. La sociedad y los distintos grupos tienen una entidad propia, y los individuos
están subordinados a la realización de los fines sociales.

EL HOMBRE COMO SER SOCIAL

La consecución de los fines existenciales del hombre implica la necesidad de un medio que lo haga posible. Este
medio es la sociedad, donde el hombre se relaciona con los demás hombres. A partir de esto, podemos afirmar
que la sociabilidad constituye otra de las características fundamentales del hombre.

OM
El hombre depende de la sociedad para realizarse plenamente, y la sociedad depende de la voluntad y de la
libertad humana que la construyen y desarrollan.

EL HOMBRE COMO SER CULTURAL

La actividad típicamente humana, la conducta, es productora de objetos culturales que van a constituir su mundo
interno y su mundo externo. El mundo interno del hombre está constituido por las ideas, los sentimientos, las

físico.

.C
emociones, las sensaciones, las decisiones, es decir por lo psíquico; el mundo externo, por el cuerpo, por lo

El hombre es un fabricante, un productor, tanto en el mundo externo y en el mundo interno. En esta labor de
DD
producción, hay que distinguir el producir del hombre y el producto.
• El producto: es el resultado, el efecto.
• El Producir: es la acción previa al resultado, necesaria para que se produzca.
La relación del hombre con el mundo no es pasiva, ya que no se limita a recibir influencias, sino que debe crearlo
para satisfacer sus aspiraciones. Las creaciones del hombre expresan su experiencia personal y su interioridad,
LA

y constituyen la cultura.
La cultura consiste en las soluciones de vida que los hombres han ido encontrando a los problemas y exigencias
de la vida cotidiana, por más rudimentarias que sean; en los instrumentos y los objetos creados por el hombre
para apoyar estas soluciones y por las tradiciones de los pueblos que permiten la transmisión de esas soluciones.
La cultura solo puede darse en el ámbito de una comunidad que la posibilite, y se nos presenta como forma de
FI

vida, como orden y como tarea.

• Como Forma de Vida: se manifiesta en la tradición social, son los modos de pensar, valorar y actuar que se
transmiten de generación en generación dentro de una sociedad.
• Como Orden: se muestra en la conexión del hombre con los valores y soluciones de la sociedad, de donde


surge un orden social que responde a los fines existenciales del hombre y en el cual este puede desarrollarse
plenamente.
• Como Tarea: se nos revela, ya que el mundo humano es algo inacabado que el hombre debe construir.
El derecho como conjunto de normas positivas y como institución, es objeto cultural estático. Las actividades
jurídicas (elaboración de normas, aplicación, interpretación, integración) constituyen objetos culturales
dinámicos. En ambos casos, el derecho constituye una de las soluciones de vida que los hombres han ido
encontrando a los problemas y exigencias de la vida cotidiana.

EL HOMBRE COMO SER HISTORICO

La realidad humana, puede ser vista en forma estática y en forma dinámica. Forma estática: los estático, como
una visión de simultaneidad, como diversidad estructurada de entes, que constituyen una unidad sistemática.
Forma dinámica: los dinámico, como serie de sucesos que se estructura en relaciones de sucesión,

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constituyendo una unidad procesal. Estas dos visiones del hombre y del universo son complementarias. El
hombre puede ser visto como sistema en proceso y como procesos de sistema.
Los objetos culturales estáticos son los productos de la actividad típicamente humana, es decir de la conducta
del hombre. Su conducta constituye también un objeto cultural, dinámico en este caso, por constituir un proceso.
La idead de cultura supone no solo la idea de sociedad, sino también la de historia.
El derecho también es una visión sistemática, es un sistema de normas y principios, que está en proceso. En
una visión procesal, constituye un ordenamiento y una institución social, que está en constante transformación,
a partir de la incorporación de nuevas normas y practicas jurídicas, y la derogación de otras.

OM
EL HOMBRE, SU CONDUCTA Y EL DERECHO
El derecho es un fenómeno humano y social. Constituye un elemento necesario a toda posible forma de vida
social. El derecho es un fenómeno exclusivamente humano. El hombre es protagonista de la vida jurídica. El
fenómeno jurídico no es explicable sin la persona humana.
Kelsen separa el concepto de hombre del concepto de persona y expresa que la persona no es el ser en cuanto
tal, en cuanto hombre. La persona es el hombre en cuanto sujeto de derechos y obligaciones. El concepto de
persona no se limita a una mera construcción jurídica, sino que abarca al hombre considerado ontológicamente

.C
(en su fundamento), como ser dotado de los atributos de autonomía, dignidad, razón, voluntad y libertad.
El hombre depende de la sociedad para su desarrollo, y la sociedad necesita del hombre para construir la cultura,
y que estas dos dimensiones exigen de un orden que facilite e impulse el logro de los fines sociales e individuales.
DD
Y que este orden viene dado por el derecho.
El derecho, entendido como normatividad, regula la conducta del hombre, en su relación con la conducta de
otros hombres.
Las normas jurídicas reglan coactivamente el comportamiento humano. Regulan conductas.
El derecho para Kelsen: es esencialmente una técnica que utiliza el orden social para motivar conductas, es decir
LA

provocar ciertas conductas reciprocas de los seres humanos, haciendo que se abstengan de realizar algunos
actos que se estiman perjudiciales y que se realicen otros considerados útiles y valiosos. Esta motivación de
conductas es propia de todo orden social, y puede ser de carácter directo (la que se funda en la conciencia de
la obligatoriedad del acto) o indirecto (es la provocada a través de coacción o coerción sobre el sujeto ejerce la
aplicación de la sanción a la conducta no deseada).
FI

El derecho para Cossío: regula la conducta humana en interferencia intersubjetiva, que regula simultánea y
correlativamente dos conductas, la de una persona, a quien le atribuye una facultad, como conducta posible, y
la de otra persona, a quien le fija un deber u obligación, es decir una conducta decidida como debida.
La norma jurídica es una conducta debida, una conducta que mientras no es ejecutada, o sea cumplida,


pertenece al campo del deber ser.

La norma jurídica natural pertenece al ámbito de las conductas exigidas como debidas por la naturaleza de la
situación o de las cosas, en función del fin exigido éticamente.
La norma jurídica positiva es una conducta decidida como debida por imposición de otro, en este caso el
legislador que creo la norma. La conducta decidida como debida por el legislador, lo es siempre en función del
fin decidido. Esta conducta decidida como debida por imposición ajena, que es la norma jurídica positiva, resulta
conocida interpretativamente, y una vez determinado su sentido y alcance debe ser aplicada y convertida en una
conducta decidida por imposición propia, para poder hacerla efectiva, es decir cumplirla.

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LO SOCIAL COMO FUNDAMENTO MEDIAL DEL DERECHO
Lo jurídico existe cuando hay vinculación e interinfluencia entre los hombres, es decir lo social, que cuando se
vuelve estable conforma lo grupal. Este marco social y grupa constituye otro de los cimientos sobre el cual se
construye lo jurídico.
Lo jurídico existe en la mediad en que hay por lo menos dos seres humanos, y estos dos seres humanos están
en relación reciproca: en interacción o interinfluencia. El derecho aparece en lo social, en lo social entendido
como convivencia. Siempre lo jurídico supone la alteridad, es decir la presencia del “otro”.

EL HOMBRE Y LO SOCIAL
El hombre depende de la sociedad para realizarse plenamente, mientras que la sociedad depende de la voluntad

OM
y de la libertad de los hombres que la construyen y la desarrollan. A partir de esta perspectiva se han construido
distintos modelos de sociedad y de relación entre individuo y sociedad, estos son:
• Modelo mecanicista: concebido desde la física, donde la sociedad es el resultado de las acciones
realizadas por cada uno de los individuos que la componen para el logro de sus fines particulares. Este
modelo mecanicista o individualista de la sociedad es el más reciente, y aparece a partir de la modernidad.
Expone la estructura funcionamiento de las sociedades estatales, caracterizadas por intereses en

.C
competencia y pluralidad de sistemas valorativos. La forma de organización de estas sociedades es
democrática.
Da cuenta de la dimensión personal del hombre y de la diversidad del género humano.
• Modelo organicista: concebido desde la biología. Este modelo es encontrado en todos los tiempos e incluso
DD
aún perdura. Los hombres se encuentran en una situación de inferioridad respecto de la sociedad como
totalidad. Lo natural y primero es la sociedad, que posee una identidad propia, a partir de su estructura,
funciones, características y finalidades. Para esta concepción, el hombre es un producto de la sociedad.
Describe las características de ciertas sociedades primitivas, sociedades familiares o clanes, donde existían
intereses convergentes y la aceptación de un plexo valorativo común. Estas sociedades se organizan en una
forma autocrática.
LA

Da cuenta de la unidad del género humano, en cuanto sociedad humana o humanidad.

LA SOCIALIZACION
La socialización o culturalización constituye el proceso educativo por el cual la sociedad hace al hombre apto
FI

para vivir en ella. Es un proceso de transmisión de los modelos o pautas de comportamiento y de los valores
sociales. Este proceso conduce a la interiorización por los miembros de la sociedad de esos modelos
Los principales agentes de socialización son: la familia, la escuela, los grupos de pares y los medios de
comunicación masiva. El derecho también contribuye al proceso de socialización y culturización


EL DERECHO COMO MODELO O PAUTA DE COMPORTAMIENTO SOCIAL

LOS MODELOS O PAUTAS DE COMPORTAMIENTO SOCIAL
La necesidad de asegurar la supervivencia del hombre y la consecución de sus fines personales y sociales exige
la instauración de un orden social, un condicionamiento de las acciones individuales para conseguir aquellos
fines.
Un modelo o pauta de comportamiento es una uniformidad de acción o de pensamiento que se reproduce
regularmente en un grupo o sociedad.
Nuestra vida está regulada por modelos o pautas que tienen un efecto reductor de las molestias que nos genera
la convivencia. Estas pautas no solo se refieren a nuestras acciones o comportamientos, sino también a nuestros
modelos de pensar o creer.

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Fichter define a los modelos o pautas como: un comportamiento generalizado, estandarizado y regularizado que
sirve de modelo o guía de lo que en una sociedad es una conducta aceptable o no aceptable.

LA CLASIFICACION DE LOS MODELOS O PAUTAS DE COMPORTAMIENTO SOCIAL

Los sociólogos clasifican los modelos o pautas de comportamiento social de distintos modos:
1. Según de donde surgen: son calificados en ideales o reales. Ambos casos corresponden a conductas
debidas, algo que debemos hacer en la sociedad.
• Los Modelos Ideales se establecen como pautas a partir de lo que los miembros de la sociedad estiman
como las conductas debidas, para una convivencia social, pacífica y justa.
• Los Modelos Reales se originan a partir de lo que los miembros de la sociedad hacen, es decir de lo que

OM
realmente sucede en esa sociedad.
2. Según su formulación: son calificados explícitos e implícitos. Esta clasificación responde al hecho de si la
pauta ha sido formulada expresamente en el grupo o no.
• Las Pautas Explicitas son aquellas que han sido establecidas conscientemente y formuladas o
expresadas. Por ejemplo, la prohibición de estacionar en una calle, contenida en una señal de tránsito
es un modelo de pauta explicito.
• Las Pautas Implícitas son reglas no textualizadas, aceptadas en forma inconsciente por el grupo. Por

.C
ejemplo, la obligación de sentarse mirando al pizarrón en el aula constituye un modelo de
comportamiento implícito.
3. Según el tipo de conducta regulada: se clasifica en internos o externos. El criterio de distinción de este caso
DD
responde al tipo de conducta a la que se refiere el modelo o pauta.
• Modelo de Comportamiento Interno: son los que se refieren al pensar, al sentir, que son conductas
interiores del hombre, denominados como modelos pensados de comportamiento, convicciones o
actitudes. Por ejemplo, la prohibición de pensar en forma no democrática es un modelo de
comportamiento interno.
• Modelo de Comportamiento Externo: son uniformidades en las conductas exteriores, es decir en el actuar
LA

humano, y son llamados modelos de acción. Por ejemplo, la obligación de pagar las deudas contraídas
es un modelo de comportamiento externo.
4. Según el grado de obligatoriedad: se clasifica en normas, costumbres o usos.
• Las normas son modelos o pautas cuya observancia es obligatoria, y su infracción genera sanciones.
Se las denomina “pautas del tener que”. Por ejemplo, la obligación de respetar la propiedad ajena es
FI

una norma.
• Las costumbres son modelos o pautas que corresponden a conductas generalizadas dentro de una
sociedad. Son consideradas obligatorias, pero su incumplimiento no genera sanción mientras no
ocasione algún daño. Son designadas como “pautas del deber”. Por ejemplo, la obligación de utilizar


cubiertos para comer en un restaurante.

• Los usos son aquellos modelos de comportamiento deseables y aprobados por la sociedad, pero cuyo
cumplimiento queda librado a la voluntad de cada uno de sus miembros. Son las llamadas “pautas del
poder”. Por ejemplo, la posibilidad de usar jeans en la vestimenta de chicas y chicos.

LOS DISTINTOS TIPOS DE COMPORTAMIENTO RESPECTO A LOS MODELOS O PAUTAS

Respecto de los distintos modelos o pautas, la persona puede tener distintos tipos de comportamiento y/o
actitudes:
• Comportamiento estandarizado o común: consiste en la forma de interpretar y aplicar una pauta por el grupo.
Por ejemplo, los argentinos no entienden la puntualidad del mismo modo que los alemanes.
• Comportamiento conformista: es la adecuación rigurosa del comportamiento del individuo a la pauta. Por
ejemplo, detener el auto ante un semáforo.

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• Comportamiento hiperconformista: se da cuando el sujeto supera las expectativas más estrictas respecto a
una pauta. Por ejemplo, el comportamiento de una persona que llega media hora antes a un evento.
• Comportamiento negligente: se produce cuando nuestro comportamiento se ajusta en forma incompleta y
censurable a lo exigido por la pauta. Por ejemplo, el que paga la boleta de la luz el día siguiente en que
venció.
• Comportamiento anormal consentido: cuando existe una pauta, pero en determinadas ocasiones se permite
transgresión. Son casos donde nos encontramos con una desviación tolerada; es decir comportamientos
anormales o contrarios a lo establecido pero que la sociedad permite o consciente. Por ejemplo, los
extranjeros o el hurto famélico.
• Comportamiento desviado: es la transgresión consciente de la pauta, pero por quien la considera como
valida, y el grupo no aprueba. Por ejemplo, el hurto o la estafa.

OM
• Comportamiento inconformista: cuando el sujeto o grupo no está de acuerdo con la pauta y trata de
transformarla. Por ejemplo, la gente que salió a protestar por sus derechos en el Cordobazo. Cuando el
comportamiento es inconforme con las normas jurídicas vigentes se lo llama desobediencia civil.
• Variación: es otro tipo de comportamiento no conforme, que se juzga favorable por el grupo, que acaba por
aceptarlo, con lo que se modifica el modelo o pauta establecido.

SOCIAL
.C
LAS NORMAS JURIDICAS POSITIVAS COMO UN TIPO DE MODELO O PAUTA DE COMPORTAMIENTO

Las normas jurídicas positivas, que son positivas en el sentido que son puestas o establecidas por un legislador.
DD
Son modelos o pautas, ya que corresponden a lo que es debido en grupo o sociedad, y por ello pertenecen al
campo del deber ser.
Son modelos ideales porque surgen de lo que la sociedad estima que debe ser nuestro comportamiento respecto
a los demás miembros de la sociedad, no de cómo es nuestro comportamiento real o efectivo.
Las normas positivas son modelos explícitos, ya que son textualizadas, es decir promulgadas y publicadas, la
LA

mayoría en forma de constituciones, tratados, leyes, decretos, sentencias, etc. En el derecho también hay
normas jurídicas implícitas, las llamadas costumbres jurídicas.
Las normas del derecho son predominantemente exteriores, porque regulan las conductas exteriores del hombre,
su operar exterior. Sin embargo, también regulan la conducta interior, por ejemplo, cuando regulan la intención,
la buena fe, etc.
FI

Según su grado de obligatoriedad, las normas jurídicas son normas o modelos del “tener que”, ya que su
observancia es obligatoria, y su infracción genera sanciones.
EL DERECHO COMO INSTRUMENTO DE CONTROL SOCIAL
Ante la existencia de comportamientos desviados, la sociedad reacciona creando diversos mecanismos de


control social.
El control social es el mecanismo para: contemplar, aceptar, identificar y controlar la conducta desviada.
La principal y mejor manera de lograr que los miembros de la sociedad cumplan con los modelos o pautas es a
través de la autorregulación, es decir, de la presión y el control que el propio individuo que las ha interiorizado,
realiza sobre su comportamiento. Cuando la autorregulación no es suficiente aparecen los mecanismos de
control social.
El control social constituye un sistema cuando se produce la articulación de un conjunto de medios de control de
la conducta localizados en algún sector de la vida social. La gama de sistemas de control social es muy amplia,
desde la opinión pública, la educación, la religión, el derecho, los medios de comunicación social, lo que varía
son los instrumentos y técnicas utilizadas, como por los objetivos propuestos para su utilización.
Tipos de control social:

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• El control social difuso: se caracteriza por ser muy poco preciso en los medios empleados. Ejemplos de este
tipo son el ejercido a través de los medios de comunicación, o en las relaciones de convivencia, por medio
de los rumores, los prejuicios, las modas, etc.
• El control social institucionalizado: resulta de este modo cuando aparecen órganos especializados para
ejercerlo, cuyo accionar está sujeto a normas preestablecidas. El control social institucionalizado está
dividido en punitivo o no punitivo.
o El control social no punitivo es el que se realiza a través de instituciones como la familia, la escuela,
etc. En estos casos el cumplimiento de las pautas o modelos se realiza a través del afecto, el respeto,
la autoridad, etc.
o El control social punitivo es ejemplificado perfectamente con el sistema penal. En general las normas
jurídicas van siempre acompañadas de un sistema de sanciones para los casos de incumplimiento.

OM
Aunque existe también otra clase de control social punitivo, el que tiene discurso no punitivo y el que
tiene discurso punitivo.
▪ Control social punitivo, pero con discurso no punitivo: se castigan las conductas desviadas,
pero sin decir que se lo hace para castigarlos, sino que se lo hace para educar o proteger.
Por ejemplo, los asilos de ancianos, los establecimientos de menores, los manicomios o los
hospitales de enfermos mentales.
▪ Control social punitivo con discurso punitivo: se castigan las conductas desviadas, con la

.C
intención de castigar. Por ejemplo, el sistema penal.
El control social puede ejercerse a través de diversas técnicas, que podemos clasificar como disuasorias o
promocionales.
DD
• Técnica promocional: a través de premios consigue ligar consecuencias favorables al comportamiento
socialmente deseado.
• Técnica disuasoria: por medio de castigos vincula consecuencias desfavorables al comportamiento
desviante.
El derecho como instrumento de control social utiliza generalmente técnicas disuasorias, aunque también se
LA

hace uso de técnicas promocionales, como los premios o descuentos por cumplir nuestras obligaciones
tributarias nacionales, provinciales o municipales, en termino.

LOS ESTATUS Y ROLES SOCIALES JURIDICOS

FI

Se llama estatus a la posición social que una persona ocupa dentro de un grupo social o de la sociedad como
todo, que define los derechos y privilegios que le son atribuidos.
El rol es el comportamiento esperado de una persona que ocupa un determinado estatus, el que es aprendido
dentro del proceso de socialización. Los modelos o pautas de comportamiento forman los roles sociales que
desempeñan. Por ejemplo, dentro de la universidad existen diversos estatus: profesor titular, profesor adjunto,


personal de maestranza, alumno, entre otros. De cada uno de estos estatus, la universidad espera que
desempeñe un determinado rol.
El estatus puede ser adscripto o adquirido:
• Un estatus adscripto es cuando la persona no hace nada para obtenerlo. Por ejemplo, la posición de varón
o mujer, la de argentino, etc.
• Los estatus adquiridos son el producto de la vida biográfica de una persona, es decir su trabajo y el desarrollo
de sus capacidades. Por ejemplo, ser estudiante de abogacía, juez, padre o tenista.
Una misma persona puede ocupar más de un estatus dentro la sociedad, y por lo tanto desempeñar más de un
rol social.
Los grupos de referencia nos proveen de los modelos que nos permiten, a través de la comparación, evaluar si
estamos desempeñando bien nuestro rol. Por ejemplo, los compañeros son el grupo de referencia del estudiante
de abogacía.

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Se distingue también entre rol prescripto y rol desempeñado. Rol prescripto constituye el modo en que el grupo
o la sociedad espera que desempeñemos nuestro rol. La manera en la que una persona realiza efectivamente
el rol prescripto constituye el rol desempeñado.
Los estatus y roles no son estáticos, sino que varían, ya que la sociedad es dinámica. Los cambios en esta
provocan la movilidad social.
Respecto a la relación jurídica encontramos dos posiciones o estatus: las partes y los terceros.
• Las partes son los sujetos que integran la relación jurídica. Entre las partes podemos encontrar dos estatus:
el sujeto activo (titular de derecho o facultad) y el sujeto pasivo (titular del deber u obligación).
• Los terceros son los que sin formar parte de la relación pueden ser beneficiarios o perjudicados por ella.
Situación jurídica: es un estatus o posición que ocupa una persona en el derecho, que genera derechos y

OM
obligaciones. Por ejemplo, la situación de empleador, de trabajador o de padre, entre otras. Por cada una de
ellas el derecho establece un determinado rol, compuesto por una serie de facultades y deberes jurídicos.

LAS INSTITUCIONES SOCIALES Y EL DERECHO

Las instituciones sociales: son una parte de la cultura compuesta por una determinada configuración o
combinación relativamente permanente, de estatus y roles, de relaciones sociales, y de modelos o pautas de

.C
comportamiento compartidos y valorados por los miembros de una sociedad, que se agrupan alrededor de la
satisfacción de una determinada necesidad social básica.
Fischter define la institución social como una estructura relativamente permanente de pautas, roles y relaciones
DD
que las personas realizan según determinadas formas sancionadas y unificadas, con objeto de satisfacer
necesidades sociales.
Las instituciones sociales básicas, comunes a todas las sociedades son: la familia, la educación, la política, la
religión, el derecho, la economía, el descanso, y el tiempo libre. Dentro de cada una de estas existen instituciones
adyacentes o subinstitucionales. Por ejemplo, dentro de la economía, encontramos instituciones adyacentes
como la agricultura o el comercio.
LA

Cuando la institución social me pertenece es un grupo, es decir la familia es una institución social, pero cuando
es mi familia es un grupo.
La permanencia, de las instituciones es relativa, ya que la vida social se encuentra sometida a un constante
cambio, y por lo tanto las instituciones se adaptan y acomodan a las necesidades surgentes.
FI

La existencia de instituciones simplifica y estabiliza la vida de las personas en sociedad, ofreciendo modelos de
comportamiento social apropiados, para distintas situaciones, que hacen predecibles las conductas sociales. Al
mismo tiempo las instituciones dificultan el progreso social, detienen el desarrollo de la personalidad y debilitan
su sentido de responsabilidad social.


El sistema de todas las instituciones es la cultura.

El derecho como modelo o pauta de comportamiento atraviesa a todas las instituciones sociales, cada una de
ellas caracterizada por principios jurídicos específicos, que les dan sistematicidad y autonomía a sus
regulaciones, constituyendo las diversas ramas del derecho.
El derecho constituye una institución, es decir una determinada configuración o estructuración de estatus y roles,
de relaciones sociales, y de modelos o pautas de comportamiento compartidos y valorados por la sociedad, para
satisfacer la necesidad básica de orden y de resolución de conflictos, entre otras.
Encontramos en las relaciones sociales que se constituyen entre el legislador, el juez y los abogados, los
abogados y sus clientes, el fiscal y el juez, etc. Estas relaciones son reguladas por modelos o pautas de
comportamiento. En el derecho como institución, encontramos normas que constituyen el derecho constitucional,
el derecho procesal, el derecho penitenciario, etc. Pero también costumbres y usos, por ejemplo, los llamados
usos judiciales o criterios del tribunal.

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EL DERECHO COMO OBJETO CULTURAL
La cultura es un producto de la actividad típicamente humana, es decir la conducta. Cultura es todo aquello que
el hombre produce y utiliza en sociedad.
La cultura abarca las pautas de comportamiento, los roles sociales, las relaciones y las instituciones, como así
también los artefactos: es decir, todo lo que el hombre ha creado con cualquier propósito.
Se distingue entre cultura subjetiva y cultura objetiva
La cultura subjetiva o dinámica es la actividad típicamente humana, es decir la actividad conducida. La conducta
puede ser interior (decidir, pensar, etc.) y exterior (escribir, destornillar, etc.).

OM
La cultura objetiva o estática está constituida por los productos de su operar interno y externo. El hombre, a
través de sus conductas interiores, produce decisiones y pensamientos que conforman su mundo interior, y a
través de sus conductas exteriores, crea objetos, que integran su mundo exterior.
Fichter limita el concepto de cultura, excluyendo los objetos materiales producidos por el hombre, para evitar
incluir en una misma categoría una pauta de comportamiento y una pelota de futbol.
• La cultura se manifiesta como forma de vida, orden y tarea. Como forma de vida se manifiesta en la
tradición social, son los modos de pensar, valorar y actuar que se trasmiten de generación en generación

.C
dentro de una sociedad.
• Como orden se manifiesta en la conexión de la naturaleza y las tendencias humanas. Surgen del orden
social que responde a los fines existenciales del hombre, y en el cual ese puede desarrollarse
DD
plenamente
• Como tarea: se presenta ya que el mundo es algo inacabado que el hombre construye todos los días.
Los sociólogos distinguen dentro de la cultura global, los conceptos de subcultura y de contracultura. Una
Subcultura es el modo de vida propio de un grupo de personas dentro de la sociedad, que es al mismo tiempo
parecido y diferente al de la cultura circundante. Una Contracultura en cambio, no está dispuesta a adoptar los
LA

valores, ni las pautas de comportamiento de la cultura mayor. Busca producir cambios fundamentales en dicha
cultura, o mantenerse alejada de ella.
El derecho positivo es un objeto cultural, tanto desde un punto de vista subjetivo como objetivo. Si analizamos el
derecho, desde un punto de vista subjetivo o dinámico, encontramos las actividades de creación, aplicación,
interpretación, integración y ejecución de las normas, en cuantas actividades conducidas, es decir orientadas a
FI

fines. Dichas actividades jurídicas integran la cultura subjetiva de la sociedad; los productos de esas actividades
jurídicas, las normas jurídicas, forman parte de la cultura objetiva, en cuanto conductas decididas como debidas,
por imposición ajena. Se habla de cultura jurídica, para designar las actividades y los productos pertenecientes
al derecho como institución


LAS FUNCIONES SOCIALES DEL DERECHO COMO INTITUCION

El derecho positivo, es decir el creado o “puesto” por los hombres, se nos presenta como un sistema de normas
coercibles que imponen deberes y atribuyen facultades correlativas, que son elaboradas por un órgano o
autoridad, con el poder suficiente, producto de una serie de factores sociales, económicos, políticos y culturales,
con la finalidad de realizar una serie de valores sociales vigentes, en forma efectiva y eficaz, en la sociedad.
Factores que han despertado el interés por el análisis funcional del derecho:
1. Desarrollo de la sociología del derecho y aportes filosóficos marxistas
2. “Perdida” o cambio en la función del derecho por el aumento de los medios de prevención social que
tienden a remplazar el control social efectuado por el derecho.
3. Función negativa del derecho, es decir, cumple funciones no convenientes para la sociedad. Por
ejemplo, la cárcel funciona mal y en algunos aumenta la criminalidad.
4. Aparición de nuevas funciones del derecho

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El análisis de las funciones del derecho se puede hacer a través de una doble perspectiva: 1. Funcionalista y 2.
Conflictualista.

LA PERSPECTIVA FUNCIONALISTA
El análisis funcionalista parte del presupuesto que la sociedad es una totalidad formada por partes, grupos e
individuos, o instituciones, interrelacionadas e interdependientes. La sociedad es, en esta concepción, una
totalidad en funcionamiento o sistema en acción.
Función social: son las consecuencias objetivas observables de los fenómenos sociales que constituyen su
contribución para la supervivencia, persistencia, integración o estabilidad de la sociedad como todo, o desde otra
perspectiva como la contribución a la satisfacción de necesidades individuales de los miembros del todo social.

OM
Las funciones pueden ser manifiestas (queridas o reconocidas) o latentes (no queridas, ni reconocidas). Por
ejemplo: la universidad como institución social, en forma manifiesta, cumple la función de formación de
profesionales; pero de forma latente cumple la función de socialización.
Disfunción: son las consecuencias negativas, es decir, las que tienden a disminuir la integración, estabilidad,
supervivencia o persistencia del todo social.
Desde esta perspectiva funcionalista, el derecho cumple una serie de funciones sociales que las podríamos

.C
sintetizar y clasificar del siguiente modo:
Primarias o Principales:
• Función de prevención o resolución de los conflictos que surgen en la sociedad civil, proveyendo los medios
DD
para una solución pacífica.
• Función de control social, entendida como la prevención y la represión de los comportamientos desviados.
Funciones Secundarias:
• Función tuitiva o de protección de los miembros del grupo respecto de las conductas de los demás
individuos y del propio Estado. También llamada función garantista del derecho.
LA

• Función educativa o de socialización, en cuanto orienta el comportamiento de los miembros del grupo,
dando certeza y seguridad al comportamiento de las personas.
• Función de planificación o configuradora de las condiciones de la vida social, esta intervención es
realizada por el estado mediante la formulación de normas.
• Función constitucional o de legitimación y de organización del poder político, nacional o internacional,
FI

determinando las instancias decisorias y el procedimiento de decisión.

• Función distributiva o de repartición a los individuos de los recursos económicos y no económicos
disponibles. Establece impuestos y contribuciones.
• Función promocional o de estímulo, de provocación de los comportamientos deseables por el grupo.
• Función de cambio social, del orden constituido, para adaptarlo a las nuevas necesidades sociales. El


papel que juega el derecho en esta función es generalmente indirecto.

• Función de supervisión o de “cuidado del derecho”, es el control de la propia institución jurídica, para
que pueda cumplir todas sus demás funciones.

LA PERSPECTIVA CONFLICTUALISTA
Las teorías conflictualistas parten de un punto de vista critico de la sociedad, y desde esta perspectiva, la
contribución del derecho a la sociedad es negativa, en todo o en parte.
Sin negar las funciones que el derecho cumple para los funcionalistas, los conflictualistas sostienen que el
derecho desarrolla dos funciones en la sociedad: Una función de dominación al servicio de la clase dominante y
una función ideológica de esconder esa dominación, revistiéndola de legalidad y legitimidad.

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LO GRUPAL COMO FUNDAMENTO MEDIAL DEL DERECHO
Uno de los cimientos sobre los cuales se construye lo jurídico, es lo social, constituido por la interacción que se
da entre los seres humanos. Esta interacción va a dar lugar a lo grupal dentro de lo social, es decir, va a componer
los distintos grupos dentro de la sociedad como grupo total. No existiría lo jurídico sin lo social y sin lo grupal, es
decir sin las vinculaciones e interinfluencias reciprocas entre los hombres, y sin agrupamientos de personas que
en forma estable se propongan fines y tareas comunes. Lo social y lo grupal constituyen el fundamento medial
del derecho, es decir el ámbito donde encontramos lo jurídico.

LOS AGRUPAMIENTOS SOCIALES Y EL DERECHO

Todo agrupamiento de individuos consta de dos elementos: uno material y otro formal. El elemento material

OM
consiste en una pluralidad de individuos. El elemento formal viene dado por un algo en común: características,
relaciones, finalidades, etc.
Entre los modos de agrupamiento se distinguen: las categorías, los agregados y los grupos sociales.
Las categorías sociales son agrupamientos por coincidencia o similitud. Sus integrantes poseen características
comunes que sirven para diferenciarlos, pero entre ellos no existe ni interacción ni proximidad física. Constituyen
meras agrupaciones mentales, ya que no tienen entre si otro vinculo de unión que el que les da la mente del

.C
investigador social, que descubre en ellas algo en común. Otra definición es: una pluralidad de personas que se
consideran como un todo (un nosotros), por presentar ciertas analogías o coincidencias de características, sin
que existan relaciones reciprocas, ni tan siquiera proximidad física.
Las categorías sociales son estadísticas, en el sentido que estas características comunes pueden contabilizarse.
DD
Ejemplos de categorías son los menores de catorce años, las mujeres, las abogadas, las solteras, etc. Son
relevantes para el derecho ya que van a ser destinatarios para las normas generales, que son las que regulan la
conducta de una categoría o clase de personas dentro de una sociedad.
Los agregados sociales, también llamados colectividades. Son agrupamientos por coestancia, sus miembros
están juntos en algún lugar. En los agregados sociales existe solo la proximidad física, ya que la interacción o
LA

contacto social es escaso o nulo, y las personas que lo integran son anónimas y no están organizadas. Lo
característico de este tipo de agrupamiento es que todos los que forman parte de ellos están juntos en forma
más o menos permanente, pero no tienen quehaceres en común. Predomina lo colectivo sobre lo social. Son
territoriales y transitorios. Ejemplos de agregados son las multitudes, los públicos, los conglomerados
residenciales, los auditorios. Los agregados o colectividades no son relevantes para el derecho. Al no tener ni
FI

fines, ni tareas comunes, carecen de organización y por lo tanto de normas jurídicas.

Los grupos sociales constituyen agrupamientos por convivencia, uniones vividas de hombres. Son una
pluralidad de personas en interacción, es decir con relaciones reciprocas, que realizan tareas comunes para el
logro de fines comunes. No son abstracciones mentales, sino que existen en la realidad y pueden observados y
estudiados en forma directa. El grupo social se caracteriza por la continuidad y permanencia en la interacción.


El grupo se distingue por la labor común encaminada a la persecución de objetivos concretos.

El derecho aparece como uno de los elementos ordenadores de la convivencia en los distintos grupos que
componen la sociedad, y de la sociedad como grupo total. Desde el punto de vista jurídico, adquieren importancia
grupos sociales como asociaciones, fundaciones, el Estado nacional, la iglesia católica, etc. A estos grupos
sociales, el derecho le atribuye la personalidad jurídica, es decir la aptitud de ser titulares de derechos y
obligaciones.
Barraco Aguirre distingue dentro de los agrupamientos humanos a los característicos y a los relacionales.
• Los agrupamientos característicos son una pluralidad de individuos que tiene características en común.
Corresponden a las llamadas categorías sociales. Por ejemplo, la nación
• Los agrupamientos relacionales son definidos como una pluralidad de individuos con relaciones
reciprocas. Los agregados y los grupos son agrupamientos relacionales. Estos a su vez se dividen en los
comunitarios y los asociativos. En ambos encontramos una pluralidad de individuos en relaciones reciprocas.

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 o El grupo comunitario se distingue por la existencia de características iguales entre los miembros, la
inexistencia de autoridad y ordenamiento y por la conciencia en todos de esa igualdad.
o El grupo asociativo se caracteriza por la existencia de fines iguales y tareas diversas, de interés para
todos sus miembros, que requieren de un ordenamiento y una autoridad. Por ejemplo, el país o la
política. Este se clasifica en grupos societarios y grupos corporativos.
▪ Grupo societario: las tareas están dirigidas al logro de fines propios del grupo
▪ Grupo corporativo: las tareas realizadas por los miembros del grupo están al servicio de la
consecución de fines de un grupo mayor que integran. Por ejemplo, la comisión directiva de
un club de futbol o el directorio de una sociedad anónima.

OM
LA COMUNIDAD Y LA SOCIEDAD
Jacques Maritain, intenta diferencia a la Nación del Estado, partiendo de la diferencia de Comunidad y Sociedad.
Comunidad: El objeto de las comunidades, es un hecho que precede a las determinaciones de la inteligencia y
voluntad humanas y que actúa independientemente de ellas para crear una psiquis común inconsciente,
sentimientos y estados psicológicos comunes y costumbre comunes.
Las relaciones sociales en la comunidad proceden de la reacción y la adaptación natural del hombre a ciertas

.C
situaciones y ambientes históricos determinados. En las comunidades, la conciencia social, prevalece sobre la
conciencia personal, y el hombre aparece como un producto del grupo social. Las comunidades son
agrupamientos relacionales comunitarios. Ejemplos de comunidades son: los grupos regionales, étnicos y
lingüísticos, y las clases sociales, entre otros.
DD
Sociedad: El objeto de las sociedades es una tarea que realizar o fin que alcanzar, el cual depende de las
determinaciones de la inteligencia y la voluntad humana, estando precedido por la actividad (sea de decisión o
al menos consentimiento).
En las sociedades las relaciones surgen de la iniciativa de la libertad humana, que modela y construye el grupo
social. En sociedades la prioridad radica en la conciencia personal de sus miembros, y el grupo social aparece
LA

como producto por los hombres que los integran. Las sociedades son agrupamientos sociales relacionales
asociativos. Ejemplos de sociedad son: una empresa comercial, un sindicato, un partido político, una asociación
científica, entre otros.

LA NACIÓN
FI

El significado etimológico de “nación” deriva del latín nascere que significa nacimiento. En la actualidad el termino
“nación” tiende a confundirse con el de “estado” o “país”, y con el de “patria”.
A partir de la distinción entre comunidad y sociedad, es posible señalar, que la Nación es una comunidad, y no
una sociedad. Es una de las comunidades mas importantes y complejas de la civilización.


La nación es una comunidad que se caracteriza por dos elementos: unas características comunes y la conciencia
de los miembros de la comunidad nacional de esas características comunes.
La nación es un núcleo consciente de sentimientos comunes y de representaciones que la naturaleza y el instinto
humano han presente en torno a un determinado numero de cosas físicas, históricas y sociales.
La nación es un ejemplo de grupo relacional comunitario. En la nación hay características comunes y consciencia
de esas características. Las características comunes son las creencias fundamentales, los modos de
comportamiento, las tradiciones, el origen racial, la lengua, el suelo, etc.
La nación posee o poseía un suelo, una tierra, que no es un territorio, es el lugar donde ser forjaron esas
características comunes del pasado. Una nación puede encontrarse dispersa en el territorio de más de un
Estado.
Los miembros de una nación no están obligados a cumplir las mismas leyes, la nación tiene estructuras, pero no
formas racionales ni organizaciones jurídicas, no conoce ningún principio de orden público.

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Las características principales de la nación son: la comunidad de lenguaje, su vocación histórica, un núcleo
consciente de sentimientos comunes, es acéfala, no tiene jefes ni autoridades, pero si elites y centros de
influencia, no tiene formas racionales ni organización jurídica, pero si estructuras, tiene maneras y costumbres,
pero no normas formales.

EL ESTADO EN SENTIDO AMPLIO COMO PAIS, SOCIEDAD POLITICA

La palabra “Estado” es una palabra ambigua utilizada para designar dos realidades diferentes.
En sentido amplio se utiliza la palabra Estado se utiliza para nombrar a los países, sociedades o cuerpos
políticos.
En sentido restringido se utiliza la palabra Estado, para designar a la administración pública.

OM
Se tiende a confundir al país o Estado en sentido amplio con la nación. Por ejemplo, nuestra Constitución designa
a nuestro país como la Nación Argentina. Tener la nacionalidad argentina no constituye un requisito
indispensable para pertenecer al Estado argentino.
El país, sociedad política o Estado en sentido amplio es una sociedad, que, a diferencia de la nación, surge de
la razón y de la voluntad de los miembros que lo integran, que se asocien para el logro de ciertos fines comunes,
orientados por el bien común.

y societario.
• .C
El país supone un elemento intencional y una finalidad a lograr. El país es un grupo social, relacional, asociativo

Es Relacional ya que el elemento común son las relaciones entre sus miembros y no solo las características
DD
comunes
• Es un Grupo social puesto que aglutina a la totalidad de los grupos sociales que viven en un determinado
territorio
• Es Asociativo porque sus miembros realizan tareas diversas de interés común, para fines con intereses
comunes. El país dentro de los grupos asociativos es un grupo societario ya que el fin común al cual se
LA

tiende constituye un beneficio para sus miembros.

Los elementos que componen el país o Estado en sentido amplio son tres: el territorio, la población y el poder.

EL TERRITORIO COMO ELEMENTO DE PAIS

El territorio como elemento constitutivo del país es la porción del espacio en donde se asienta la población y se
FI

ejercita el poder.
El territorio comprende todo ámbito físico donde el Estado ejerce su soberanía, donde tiene jurisdicción y donde
posee dominio, incluyendo así el suelo, el subsuelo, las aguas y el espacio.
El dominio de un país sobre determinado territorio se manifiesta de dos formas: una negativa, según la cual


ningún poder extraño puede ejercer su autoridad sobre ese espacio geográfico, sin el conocimiento del Estado;
y una positiva, según la cual todas las personas que viven en el mismo ámbito se encuentran sujetas al poder
estatal.
En el territorio, rige el principio de impenetrabilidad, que establece que en un mismo territorio solo puede existir
un solo país. Algunas excepciones a este principio son: el condominio (cuando dos o más países ejercen
conjuntamente su soberanía sobre el territorio), los países federales (donde el ámbito de vigencia de los
ordenamientos jurídicos locales es al mismo tiempo una parte del espacio geográfico del país federal), los casos
en los que mediante un tratado un país permite a otro la realización de ciertos actos, y los actos de ocupación
militar también son una excepción.

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LA POBLACION COMO ELEMENTO DE PAIS
La población como elemento del país o Estado esta constituida por la totalidad de los seres humanos que habitan
el territorio del país, hayan nacido o no en él.
La población puede ser considerada como sujeto u objeto del poder del país, es decir vista como súbditos o
como ciudadanos.
Los súbditos son los hombres que integran la población, hallándose sometidos a la autoridad política y,
por lo tanto, forman el objeto del ejercicio del poder.
Los ciudadanos participan en la voluntad general y son por ende sujetos de la actividad del país.
En cuanto objetos del imperium, la población es un conjunto de sujetos subordinados a la actividad del Estado.
En cuanto sujetos del poder político, los individuos que forman la población aparecen como miembros de la

OM
comunidad política.
La población no se identifica con la nación, ya que hay países cuya población está integrada por sujetos de
diversas nacionalidades, y naciones que componen la población de varios Estados.

EL PODER COMO ELEMENTO DE PAIS

Toda sociedad organizada esta sujeta a una voluntad que la dirija, esta es el poder político del grupo. El poder

.C
del Estado es un poder político coactivo, es decir, irresistible. Los mandatos que expide tienen una pretensión
de validez absoluta y pueden ser impuestos en forma violenta contra la voluntad del obligado.
DD
EL DERECHO COMO ELEMENTO DE PAIS
El derecho, como ordenamiento, es decir como estructura de normas positivas coercibles regula y ordena la vida
de los miembros de la población. Contribuye a prevenir y resolver los conflictos de intereses que se producen en
su territorio. El derecho también legitima el titulo y legaliza el ejercicio del poder político.
LA

EL ESTADO EN SENTIDO RESTRINGIDO: LA ADMINISTRACION PUBLICA

El Estado en sentido restringido o administración pública, es la parte interesada en el mantenimiento de la ley,
fomento del bienestar común y el orden publico y la administración los asuntos públicos.
El estado en sentido restringido es un grupo relacional, asociativo y corporativo.
FI

• Es Relacional, porque lo que tienen en común los miembros que lo componen son las relaciones sociales
entre ellos.
• Es un grupo Asociativo ya que existen diversas tareas para el logro de fines comunes.
• Es un grupo Corporativo ya que los fines comunes a lograr no son para el beneficio del propio Estado, sino
del grupo mayor que lo incluye que es el país.


El estado es una parte integrante de la sociedad, pero internamente es la parte que conduce a la sociedad, y
externamente la parte que representa a la sociedad. Además, el Estado es el organismo facultado para utilizar
el poder y la coerción, integrado por expertos en el ordenamiento y bienestar públicos.

LA NACIÓN Y EL DERECHO
La nación, en cuanto grupo relaciona, comunitario, no tiene ordenamiento propio. Sin embargo, influye en el
derecho que se elabore, aplique y ejecute en el país. El derecho de cada país va a ser la expresión de las
características propias del grupo comunitario que le sirve de fundamento subjetivo.
La acción reguladora constante del ordenamiento de un país va haciendo aparecer características comunes aun
en aquellos países donde la base es plurinacional o no nacional.

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EL ESTADO EN SENTIDO AMPLIO O PAIS Y EL DERECHO
En el país, en cuanto grupo social o relacional, asociativo y societario, encontramos al derecho. Donde hay
sociedad, hay derecho.
En el grupo asociativo, la existencia de fines colectivos, que le interesan a todos, hace surgir la necesidad de
medios colectivos. En la sociedad política o país aparecen como medios necesarios para el logro de los fines
comunes el ordenamiento y la autoridad. La autoridad se manifiesta siempre a través de normas que son
elaboradas y ejecutadas.
El estado, como todo grupo asociativo tiene un ordenamiento interno para su propio funcionamiento como grupo.
Las normas del derecho público, del derecho constitucional, del derecho administrativo, del derecho procesal,
etc., son las que constituyen el ordenamiento que regula la actividad al interno del Estado como grupo asociativo.

OM
EL ESTADO DE DERECHO
Con la expresión “Estado de derecho” se designa al principio político que sostiene que el poder del Estado debe
quedar sometido a lo establecido por las normas jurídicas. Todo país esta regido por normas jurídicas, sin
embargo, no todo país es un Estado de derecho. No es suficiente la existencia de un ordenamiento jurídico para
indicar la existencia de un Estado de derecho.

.C
El Estado de derecho es un país sometido al derecho, dicho de otra forma, un país donde el poder estatal esta
regulado por normas jurídicas.
El estado de derecho consiste fundamentalmente en el imperio de la ley. El estado de derecho surge a finales
del siglo XVIII (18), en la Revolución Francesa de 1789, como una alternativa al Estado absoluto, a la monarquía
DD
absoluta.
Los caracteres típicos del Estado de derecho son: El imperio de la ley: La división de poderes; La legalidad de la
administración pública; La vigencia de los derechos y libertades fundamentales del ciudadano.
LA

EL IMPERIO DE LA LEY
El imperio de la ley significa que el Estado se encuentra reglado por un conjunto de leyes dictadas por los órganos
representativos de la voluntad de los miembros de ese país. Las normas jurídicas positivas dictadas por el Estado
obligan también al soberano que las dicto. La ley, y la ley fundamental (la Constitución), están por encima de
todos los habitantes del territorio, y todos deben obedecerla.
FI

LA DIVISION DE PODERES
La división de poderes consiste en la separación de las funciones de elaborar, ejecutar y aplicar las leyes, que
corresponden respectivamente al Poder Legislativo, al Poder Ejecutivo y al Poder Judicial. Esta separación, es


más bien una distribución de poderes y competencias, con relaciones y controles recíprocos.

LA LEGALIDAD DE LA ADMINISTRACION PUBLICA

La legalidad de la administración denota que la administración del Estado debe ajustar su actuación a lo
establecido por las normas jurídicas vigentes, y debe ser posible el control por parte del Poder Judicial
independientemente. Esta relacionado con la publicidad de los actos administrativos.

LA VIGENCIA DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES FUNDAMENTALES

El Estado de derecho supone la vigencia de los derechos humanos básicos, y la existencia de garantías que
aseguren la efectividad de esos derechos. Un estado para ser caracterizado como Estado de derecho debe
respetar, garantizar y hacer efectivos esos derechos adoptando todas las medidas legislativas, administrativas y
jurisdiccionales necesarias para ello.

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Se define a los derechos humanos como: conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento histórico,
concretan las exigencias de la dignidad, la libertad, la igualdad, y la fraternidad humana, que deben ser
reconocidas positivamente por los ordenamientos jurídicos a nivel nacional e internacional.
Los derechos humanos están sistematizados en tres generaciones:
1. La primera generación de derechos se refiere a los derechos civiles y políticos, también llamadas “libertades
clásicas”. Fueron los primeros en aparecer y ser reconocidos, durante la Revolución Francesa. Ejemplos de
derechos civiles son el derecho a la vida, a la identidad, a la intimidad, etc. Dentro de la categoría de derechos
políticos, que se refieren a la relación del ciudadano y el Estado, entramos al derecho de sufragio, de libre
reunión, de asociación a partidos políticos, etc.
2. La segunda generación de derechos es constituida por el derecho a la salud, a la vivienda digna, al agua, a

OM
la alimentación, a la seguridad social, entre otros. De ahí el surgimiento del constitucionalismo social que
enfrenta la exigencia de que los derechos sociales y económicos, descritos en la constitución, sean
realmente accesibles y disfrutables.
3. La tercera generación de derechos esta constituida por los llamados derechos de la solidaridad. Esto fue
promovido en los 70s para incentivar el progreso social y elevar el nivel de vida de todos los pueblos. Se
destacan los relacionados con: la autodeterminación de los pueblos, la independencia económica y política,
identidad nacional y cultural, la paz, etc.

.C
LA GLOBALIZACION DEL DERECHO
Mas allá de su amplia significación, la expresión “globalización” designa a la multiplicidad de vinculaciones e
DD
interconexiones que trascienden a los países y sociedades, para configurar un nuevo sistema mundial y al
proceso a través del cual eventos, decisiones y actividades que se producen en una parte del mundo pueden
llegar a tener consecuencias significativas para individuos y comunidades en partes muy distintas del globo.
Desde el punto de vista jurídico, el termino “globalización” designa el proceso que conduce a la uniformidad y,
en ultima instancia, a la unificación de los procedimientos y regulaciones nacionales e internacionales con el fin
de mejorar la competitividad y seguridad jurídica, y universalizar el reconocimiento de los derechos
LA

fundamentales de la ciudadanía
La globalización o transnacionalización ejercen una creciente influencia sobre el derecho y las instituciones
jurídicas nacionales. Ejemplos de este fenómeno en Latinoamérica, pueden verse en las constituciones de varios
países que disponen que los tratados internacionales prevalecen sobre los derechos internos. Existe también
FI

una relación de retroalimentación o intercambio entre los derechos nacionales e internacionales.

EL PODER FUNDAMENTO MOTOR DEL DERECHO

El fundamento motor del derecho hace referencia al poder y a los valores en cuanto lo ponen en movimiento.


Podemos decir que lo jurídico en la sociedad se mueve empujado por el poder y atraído por los valores.
El poder y los valores están siempre presentes y dan lugar a la tensión y al movimiento propio de lo jurídico que
se desarrolla procesalmente, como creación, aplicación y ejecución de normas, es decir de conductas decididas
como debidas, que tienden a ser conductas ejecutadas.
Cuando un legislador dicta una norma que establece una conducta como debida para el logro de un determinado
fin social, lo hace siempre porque tiene poder para hacerlo y orientado hacia la realización de un determinado
valor dentro de la sociedad.
El poder es lo eficiente jurídico, pues es lo que posibilita el derecho, aquello que lo produce.

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LOS SENTIDOS DEL TERMINO “PODER”
EL PODER EN SENTIDO AMPLIO O METAFISICO
El termino “poder” puede ser entendido en varios sentidos. En sentido amplísimo, poder es sinónimo de potencia
o energía, es decir la capacidad de provocar o sufrir un cambio, de transformar la realidad. En este sentido todo
tiene poder, hasta un árbol, pues puede crecer y puede ser derribado.

EL PODER HUMANO
En sentido restringido “poder” es la capacidad que tiene el hombre de cambiar la realidad. Este poder, designado
como “poder humano”, se distingue del anterior, por ser consciente y libre, y por estar dotado de sentido, es
decir, dirigido a un fin. El hombre puede saltar, puede estudiar, etc. El ejercicio de esos poderes humanos de

OM
saltar y de estudiar es consciente y libre, sabe que salta y estudia, puede decidir saltar y estudiar o no hacerlo.
Pero si ejercita esos poderes lo hace con un determinado fin, no mojarse con un charco o aprobar una materia.
La iniciativa de la persona que ejerce el poder es la que lo dota de sentido. En si mismo, el poder no tiene sentido
o un valor. Por esto el poder no es bueno ni malo, cobra sentido con la decisión de quien lo utiliza. Es una
potencialidad regida por la libertad. El hombre puede o no usar el poder, tiene la libertad de convertir esa
potencialidad en poder efectivo a través de una acción o decisión.

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El poder humano tiene un carácter universal, ya que se vincula con todas las actividades y circunstancias del
hombre. Todos los ámbitos de la vida humana están comprendidos dentro de esos poderes o posibilidades.
DD
EL PODER SOCIAL
El poder humano puede ejercitarse sobre los objetos naturales o culturales, y sobre los hombres. Cuando se
ejerce sobre los hombres el poder humano se convierte en poder social.
El poder social se define como la capacidad de influir en forma intencional y libre, sobre la conducta de los otros
hombres. El poder social es una libertad influyente en la sociedad, influencia que se traduce en la capacidad de
LA

mandar el servicio o la sumisión de otros.

En general, ejercer poder es determinar las acciones de los otros, incluyendo en el concepto de acción también
las omisiones. Impedir que otro haga algo es también ejercer poder. El poder social es más una relación que una
posesión y puede ser aumentado o disminuido a través de su ejercicio.
El fundamento de esta capacidad para imponer la propia voluntad a otro u otros puede encontrarse en la posesión
FI

de determinados bienes (poder económico), o de determinados conocimientos o informaciones (poder

ideológico) o de determinados instrumentos de fuerza (poder político). El poder económico y el poder ideológico
son simples o no dominantes. El poder político es coactivo o dominante.


LAS RELACIONES DE INFLUENCIA Y EL PODER SOCIAL

El poder social definido como la capacidad de una persona o de un grupo de influir sobre una o mas personas o
grupos, provocando cambios en sus conductas.
La influencia ejercida por cada una de las partes en las relaciones entre personas puede ser simétricas o
asimétricas. A su vez la orientación emocional de estas relaciones de influencia puede ser positiva, ambivalente,
negativa o neutra. No en todas las relaciones de influencia se puede hablar de poder social.
Relaciones de influencia simétrica:
• Relaciones de Influencia simétricas positivas: es una relación entre iguales, por lo que ambas se influencias
de manera reciproca, y lo hace de manera inconsciente, no intencional, por lo que excluye la idea de poder.
En este caso existe un equilibrio estable de influencias reciprocas, una simetría en la relación, que se
caracterizan por una orientación emocional positiva, pues ambas partes experimentan afecto en la relación.
Ejemplos son las relaciones entre hermanos, amigos o cónyuges.

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• Relaciones simétricas de orientación neutra: excluye la idea de poder. Son las relaciones casuales o fortuitas,
donde la orientación emocional se caracteriza por la indiferencia. Ejemplos de estas relaciones son las que
se establecen entre las personas que esperan el ascensor, o que están en una fila.
• Relaciones de influencias simétrica de orientación ambivalente: incluyen el poder de manera expresa o tacita.
También el poder esta incluido en las relaciones de personas o grupos, con fuerzas o capacidades
semejantes, que luchan por la superioridad en un determinado ámbito. Por ejemplo, la relación entre dos
empresas que compiten por el mercado de gaseosas en un determinado país. La orientación emocional en
este caso es negativa, caracterizada por la hostilidad, el miedo, etc.
En las sociedades encontramos muchas mas relaciones de influencia asimétrica que simétrica.
Relaciones de influencia asimétrica

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• Existen tres tipos de relaciones de influencia asimétrica positiva: la popularidad, el modelo y el líder
carismático. La influencia asimétrica en este caso se basa en la atracción que una parte ejerce sobre la otra.
o En las Relaciones de popularidad: se quiere estar con él, pero no seguirlo.
o En el Modelo: la persona o grupo imita el comportamiento de la figura idealizada.
o El líder carismático: atrae a sus seguidores que siguen sus ordenes por su magnetismo personal y
por corporizar los valores vigentes en el grupo.

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La persona o grupo que funciona como modelo o carisma ejerce poder, ya que influyen en forma consciente
en los comportamientos de otros, que adecuan sus conductas a su ejemplo u órdenes. No es así en el caso
de la popularidad, pues esta no implica influencia en la conducta de sus seguidores.
• Relaciones de influencia asimétrica de orientación emocional ambivalente: son las relaciones caracterizadas,
DD
alternativamente por la compulsión y por el respeto, por la identificación y el antagonismo, y también por el
predominio de las sanciones negativas. Encontramos al líder informal, al experto y a quien ejerce un cargo
institucional. En todas estas relaciones se da una presión desde arriba y una sumisión u obediencia desde
abajo.
o Líder informal: el sometimiento a un líder informal o figura dominante se basa en que se corporiza
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las normas de todo un grupo o de la sociedad en general. Un ejemplo de un líder informal es el líder
una pandilla.
o Experto: en este caso la sumisión se basa en sus capacidades o conocimientos especializados en
una determinada materia. Un ejemplo de experto son los médicos.
o Quien ejerce un cargo institucional: la sumisión se basa en este caso por que el sujeto ocupa una
posición o estatus dentro de una institución. Un ejemplo de esto es un juez.
FI

• Relaciones de influencia asimétrica con orientación emocional neutra: o indiferente, son encontradas en las
relaciones fortuitas, donde nos sometemos a una figura dominante sin implicancias emocionales, por
costumbre, habito o indiferencia. Por ejemplo, cuando vamos por un camino y tomamos un desvió ante la
indicación de la policía caminera.


En conclusión: el poder no es idéntico a influencia ya que, existen relaciones de influencia que no implican
ejercicio de poder, por ejemplo, la amistad, las relaciones casuales en la calle, etc.
Al poder lo podemos encontrar especialmente en las relaciones de influencia asimétrica.
No siempre las relaciones de poder implican un cierto conflicto y una orientación emocional ambivalente o
negativa.
El poder está presente siempre en las relaciones en que se den la asimetría o las sanciones negativas.

EL PODER SOCIAL Y LA FUERZA

El poder social supone, la aplicación potencial o actual de cualquier medio coactivo o recurso psíquico inhibitorio
de la resistencia, que pudiera oponer la voluntad del destinatario del acto de poder. A partir de esta afirmación
distinguimos el poder social simple, del poder social coactivo.

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El poder simple o no coactivo se caracteriza por la capacidad de influir sobre las conductas de los miembros
de la sociedad, estableciendo prescripciones o normas, sin la utilización de la fuerza como recurso para el logro
de la obediencia. Este tipo no puede asegurar su cumplimiento por sí mismo, a través de medios propios.
El poder coactivo es irresistible, las normas o mandatos que establece tienen una pretensión de validez
universal y pueden ser impuestas aun por medio de la fuerza, en contra de la voluntad de la persona obligada.
La fuerza auxilia al poder, respaldando y fortaleciendo la costumbre de obedecer.
La legitimación distingue al poder social de la mera potencia o fuerza. El poder es potencia o fuerza legitimada
en las practicas sociales y por los valores vigentes en el grupo o sociedad.
La fuerza exige la obediencia y la obtiene a través de la presión física o coactiva, basada en la superioridad física
o psíquica. El poder provoca la obediencia, que se logra generalmente por su superioridad moral, basada en la

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legitimación. En los estados modernos el ejercicio del poder coactivo esta institucionalizado, pero por ejemplo
en los casos de legitima defensa, la sociedad avala el uso de la fuerza.

EL PODER SOCIAL Y LA AUTORIDAD

Cuando dentro de un grupo social hay un consenso de valores el poder se estabiliza en forma de valores.
La autoridad supone el reconocimiento por parte del destinatario de ciertas cualidades en alguien que lo llevan

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a aceptar como razones para sus propias acciones, las directrices emanadas de esa persona o institución.

EL PODER POLITICO
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Las características del poder político son: su coactividad, su exclusividad, su generalidad, su estabilidad, su
institucionalización, y su finalidad.
• Coactividad: el poder político está siempre relacionado con la fuerza, pues es un poder coactivo o dominante.
• Exclusividad: el poder político se caracteriza por su exclusividad sobre el uso de la fuerza, es decir su
monopolio por órganos especializados.
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• Generalidad: subjetiva u objetiva. La generalidad subjetiva pretende ser ejercitado sobre totalidad de los
miembros de un estado o país. La generalidad objetiva hace referencia al ámbito o esfera de acción del
poder político, que es caracterizado por su plenitud.
• Finalidad: el fin del poder político es el bien común y el mantenimiento del orden social.
• Estabilidad: el poder político es estable, pues es un poder que viene ejercido con continuidad y que viene
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obedecido en forma permanente.

• Institucionalización: el poder político es tenido y ejercitado por una pluralidad de personas que desempeñan
roles diferenciados y coordinados entre ellos.
El poder político estatal soberano puede ser caracterizado: A) positivamente como un poder independiente


respecto de cualquier poder externo, y B) negativamente, como un poder supremo, que implica la negación de
cualquier poder interno superior al Estado.
El hecho de que el poder del Estado este limitado por el derecho no implica una restricción de su soberanía ya
que la regulación jurídica de la actividad del Estado constituye una autolimitación, como expresión de la
capacidad que tiene el estado de organizarse a si mismo.

LA OBEDIENCIA POLITICA
La obediencia se da cuando una o varias personas realizan o dejan de realizar unas acciones guiadas por unas
indicaciones que se consideran como un mandato o norma.
Donde alguien obedece quiere decir que alguien tiene poder. Tiene poder aquella persona o grupo que espera
que se obedezca a sus mandatos u órdenes. La relación que existe entre estos dos fenómenos sociales es
directa: mayor obediencia = mayor poder.

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La obediencia es sometimiento a la voluntad de otro, pero siempre este sometimiento esta dulcificado por algún
grado de conformismo, es decir del hábito de aceptación del mandato por quien debe obedecer.
Existen diferentes clases de obediencia: la automática y la reflexiva.
• La obediencia automática o irreflexiva: es la obediencia normal y natural. Es la forma más común y la que
supone menos dificultades para quien debe obedecer. Es la obediencia internalizada sin uso de razón.
• La obediencia reflexiva: es la que se apoya en la racionalidad de quien obedece. Obedecemos
reflexivamente por temor a las consecuencias negativas que el acto de desobediencia puede implicar, o
porque hemos aceptado racionalmente e interiorizado lo mandado.
La obediencia que se basa en el temor de las consecuencias negativas tiende a debilitarse, ya que va en contra
de la naturaleza racional del hombre, mientras que la obediencia que se sustenta en la interiorización del

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mandato, en la racionalidad y en el consenso acrecienta el poder de quien manda.
La obediencia política esta caracterizada por la plenitud y la inexcusabilidad. La plenitud hace referencia a que
la obediencia política comprende la totalidad de potencialidades sociales publicas del hombre. La inexcusabilidad
hace referencia a la ausencia de pretextos para desobedecer, y a la posibilidad de lograr la obediencia aun por
la fuerza.
El problema relacionado con la inexcusabilidad es el de la legitimidad de la desobediencia cuando los mandatos

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del poder no son representativos de los valores o preceptos morales de la persona, grupo o sociedad.

EL PODER Y EL DERECHO
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La relación entre el derecho y el poder tiene múltiples perfiles:
1. Supremacía del poder sobre el derecho: el gobierno de los hombres prevalece sobre el gobierno de las leyes.
2. Supremacía del derecho sobre el poder: posición del iusnaturalismo clásico, del cristianismo medieval. Existe
un derecho natural cuyo autor es Dios, que esta por encima del poder que crea el derecho positivo.
3. Identificación entre el derecho y el poder: es la forma extrema de los de la “supremacía del poder sobre el
derecho” y la “supremacía del derecho sobre el poder”
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4. La separación entre poder y derecho: es la posición de todos los puntos de vista que niegan que el derecho
deriva, del poder: sociologistas, realistas americanos, etc.
5. La coordinación e integración entre poder y derecho: considera al poder y al derecho como dos caras de la
misma moneda. El poder respalda con su fuerza la validez del sistema jurídico. El poder contribuye a la
efectividad y a la eficacia del derecho. El derecho juridifica al poder concurriendo a dale legitimidad y
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legalidad.

EL PODER POLITICO COMO MEDIO PARA LA REALIZACION DEL DERECHO

El poder sostiene con su fuerza a las normas que integran el ordenamiento jurídico de un Estado. El derecho,


desde esta perspectiva, es un conjunto de normas coercibles, es decir, respaldadas por la posibilidad del uso de
la fuerza para lograr su cumplimento. El poder y la fuerza cumplen así una función instrumental respecto al
derecho, como medio para lograr su efectividad y eficacia.
El ordenamiento jurídico no se apoya solo en la fuerza para obtener su cumplimiento, sino que también en el
consenso de la sociedad. En la mayoría de los casos las normas jurídicas son acatadas espontáneamente por
sus destinatarios, y no por el temor de las sanciones, previstas para quienes las desobedecen.

EL DERECHO COMO FUENTE DE LEGITIMIDAD Y LEGALIDAD DEL PODER POLITICO

Una de las funciones del derecho es la de legitimar y organizar el poder social.
El derecho regula el cuándo, el quien, el como y el cuanto del ejercicio de la fuerza por parte del poder político:
a) determina las condiciones en las que el poder coactivo puede o deber ser ejercido; b) señala las personas

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que pueden y deben ejercerlo; c) fija el procedimiento que debe ser seguido en esas determinadas circunstancias
y por esas determinadas personas y d) establece el quantum de la fuerza a utilizar el poder.
Un poder es legítimo cuando su posesión esta de acuerdo con el derecho. Cuando se exige que el poder sea
legitimo se pide que quien lo posea tenga el derecho de tenerlo, es decir, que no sea un usurpador. La legitimidad
fundamento el derecho a mandar del gobernante, de quien posee el poder. Para los gobernados o súbditos,
aquellos sobre los cuales se ejerce el poder, la legitimidad cimienta su deber de obediencia. Lo contrario al poder
legitimo es el poder de hecho.
Un poder va a ser legal si quien lo posee, lo ejercita en conformidad con las normas establecidas. La legalidad
para el súbdito o gobernado constituye un derecho; para el soberano o gobernante, un deber. El poder ejercido
sin sujeción a normas es el poder arbitrario. En ese sentido, un poder legítimo, puede ser no legal. Sería el caso

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de un gobernante, designado a través de los procedimientos establecidos en las normas jurídicas, pero que
ejerce en forma contraria a los procedimientos establecidos por las normas vigentes. A su vez un poder legal
puede ser ilegitimo. Por ejemplo, un gobierno inconstitucional que ejercita el poder conforme al derecho vigente.

EL DERECHO COMO FUENTE DE PODER: LOS PODERES JURIDICOS

El derecho como normatividad, a su vez, se nos presenta como fuente de poderes jurídicos.

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Los poderes jurídicos surgen de los hechos, actos o situaciones jurídicas que las normas le atribuyen capacidad
para generarlos. Los hechos de la naturaleza, como un nacimiento, un tornado, etc., los actos jurídicos, como un
contrato; los actos ilícitos, como un homicidio o el incumplimiento de una obligación; y las situaciones jurídicas,
como la patria potestad, son fuentes de poderes jurídicos, como derechos subjetivos, potestades, o facultades,
DD
cuando así lo establecen las normas.

LOS VALORES COMO FUNDAMENTOS MOTORES DEL DERECHO

LA EXISTENCIA Y NATURALEZA DE LOS VALORES
LA

Los valores no son objeto de la realidad sensible, es decir no puede comprobarse empíricamente su existencia.
Los valores no tienen una existencia física, por tanto, no podemos percibirlos ni conocerlos a través de nuestros
sentidos. Nunca se ha visto ni se va a ver a la justicia caminando por la vereda. Esto ha llevado a algunos a
afirmar que los valores no existen, que son fruto de la imaginación de los hombres que los crean.
Los valores no existen física o materialmente por si mismos. Siempre descansan en un depositario de orden
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corporal, objetos de existencia material. Se habla así de la “justicia de una norma”, “la belleza de un cuadro”.
Los valores se presentan como cualidades de un objeto. Los valores no se dan aislados, sino que tienen una
existencia parasitaria, se nos presentan siempre apoyados en un sostén, encarnados en un objeto de orden real.
Al objeto lo captamos por los sentidos, a los valores no. La experiencia de los valores es independiente de la
experiencia de las cosas. Los valores se basan o están asentados en los objetos de la realidad sensible.


El valor depende de las cualidades empíricas en las que se apoya, pero al mismo tiempo no puede reducirse a
ellas. Además, los valores están condicionados por elementos subjetivos (del sujeto que valora), objetivos (del
objeto valorado) y además por la situación concreta en la cual se presentan (carácter situacional).

LOS VALORES ¿SON OBJETOS O SON SUBJETIVOS? OBJETVIDAD Y SUBJETVIDAD DE LOS

VALORES
Los valores surgen de la conjunción de elementos subjetivos y objetivos. En el planteo sobre si los valores son
subjetivos u objetivos hay dos posturas: objetivistas y subjetivistas
Objetivistas: para los objetivistas el valor existe independientemente de un sujeto o de una conciencia valorativa.
Para estos el valor es algo distinto a la valoración (actividad del sujeto). El sujeto solo descubre al valor que
prexiste y a partir del crea juicios sobre los objetos. Puede desear algunos por que son valiosos.

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Subjetivistas: para los subjetivistas el valor debe su existencia a reacciones fisiológicas o psicológicas del sujeto
que valora. Para estos el valor no puede ser ajeno a la valoración o visualizarse como algo distinto a él. Afirman
que las cosas tienen valor porque las deseamos.
El dilema de los valores no puede ser resuelto. En medio de estos dos extremos están por ejemplo los valores:
útiles, vitales, estéticos, etc., donde el equilibrio entre lo subjetivo y lo objetivos parece mayor.

EL CARÁCTER RELACIONAL DE LOS VALORES

Los valores surgen a partir de una relación entre el sujeto y el objeto, pero debemos advertir que los objetos
motivo de las valoraciones son todos diversos.
Con respecto al aspecto subjetivo, en el cual un valor no tiene existencia ni sentido fuera de la valoración real o

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posible. La valoración cambia, de acuerdo con las condiciones fisiológicas y psicológicas del sujeto. El elemento
subjetivo tiene un carácter dinámico, ya que la vivencia valorativa recibe influencia de todas las otras vivencias
anteriores o contemporáneas. Ni la valoración ni las vivencias valorativas son fijas, sino que son cambiantes y
mantienen entre si una relación mutua.
Con respecto al aspecto objetivo, podemos afirmar que no hay valoración sin la presencia de un objeto. Hay
cualidades que obligan a reaccionar de un modo determinado, valorar positiva o negativamente, aunque no me

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agrade o desee hacerlo.
Los valores que conocemos están depositados en bienes y suponen un depositario. Entre el valor y sus
depositarios hay una relación superior. Además, un determinado valor no se da con independencia de los demás
valores.
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LOS VALORES COMO CUALIDADES ESTRUCTURALES
Los valores son cualidades de los objetos. Tienen cualidades primarias y secundarias.
Cualidades primarias: son aquellas esenciales para la existencia misma del objeto, por ejemplo, la extensión,
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el peso, etc. Tales cualidades forman parte de la existencia misma del objeto, hacen de un modo directo a su ser
y existir, sin esas cualidades el objeto corporal no existe.
Cualidades secundarias: o sensibles, que forman parte del ser del objeto, pero no son esenciales al mismo,
por ejemplo, el color, el sabor, etc.
Los valores son propiedades que poseen ciertos objetos, sin embargo, no son cualidades primarias ni
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secundarias, son cualidades terciarias, cualidades sui generis.

Los valores son cualidades estructurales. El valor es una cualidad que depende de las cualidades primarias y
secundarias de los objetos pero que al mismo tiempo no se reduce a ellas. La característica principal de una
estructura es que tiene propiedades que no se encuentran en ninguno de sus miembros o partes constitutivas.


Tampoco resulta del mero agregado de ellas, ya que una estructura depende de sus miembros, pero no equivale
a la mera suma de estos.
El valor como estructura depende de las cualidades que la forman. La estructura valiosa se caracteriza por tener
propiedades que no se hallan en ninguno de sus miembros sino en el conjunto. El valor como cualidad estructural
es una propiedad distinta a las cualidades primarias y secundarias que lo constituyen.

LOS VALORES Y LA SITUACION (NATURAL Y CULTURAL)

El valor es una cualidad estructural, que tiene un carácter relacional, ya que surge de la relación que establece
entre el sujeto que la valora y el objeto valorado. Esta relación se da en una situación determinada.
La situación no es un hecho accesorio, sino que afecta tanto al sujeto como al objeto, así como también al tipo
de relación que mantienen. Los elementos que constituyen una relación son:
1. El ambiente físico, como por ejemplo la temperatura, el clima, la presión, etc.

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2. El amiente cultural, ya que cada cultura tiene su propio conjunto de valores, aunque no sean estables (el
medio social forma parte del ambiente cultural)
3. El conjunto de necesidades, expectativas, aspiraciones y posibilidades de cumplirlas.
4. El factor tempo-espacial, constituye lo que podríamos llamar microclima en que ocurre la valoración
No todas estas características tienen la misma importancia a la hora de la valoración. Además, estos factores
están interconectados, cualquier cambio en uno de ellos altera a los demás.
E valor no es algo que exista y que luego con posterioridad sea afectado por su relación con un sujeto que se
halle en una situación. Por el contrario, todos estos factores forman parte de la constitución misma del valor. Sin
su presencia el valor carece de existencia real.
El valor es una cualidad estructural que tiene existencia y sentido en situaciones concretas.

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Cuando se nos presenta un conflicto entre dos o mas valores positivos se debe preferir siempre el valor superior.

LA POLARIDAD DE LOS VALORES

Otra característica de los valores es su bipolaridad. No se concibe un valor sin su correspondiente disvalor. Por
ejemplo, no podemos pensar en la justicia sin tener alguna percepción acerca de la injusticia.
Los valores se dan siempre en una graduación bipolar, entre estos dos polos hay una graduación de matices

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imperceptibles, por lo que resulta imposible determinar cual es el punto medio entre los dos polos. Por ejemplo,
si nos referimos a un cuadro que es muy bello, que hay otro que lo es menos y un tercero aún menos bello, hasta
que caemos en la uno que nos resulta feo. Todo esto es también aplicable a los valores jurídicos.
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LAS ESCALAS DE VALORES
No todos los valores valen igual, y ello depende de variados elementos, objetivos, subjetivos y fundamentalmente
de la situación. Así hablamos entonces de valores superiores e inferiores.
El problema de la jerarquía depende de la concepción que se tenga de valor. Si el valor se reduce al agrado,
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deseo o interés, el mayor valor equivaldrá a un mayor agrado, deseo o interés. La naturaleza del valor determina
su lugar dentro de la escala jerárquica.
Cossío, tampoco conforme con la idea o jerarquías inmutables de los valores, decide plantearlos como una
esfera. Sobre la esfera están repartidos los valores, y un valor que en un momento es decisivo por el mover de
la esfera puede ser otro. Depende el momento cambia el valor supremo.
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LAS TEORIAS COGNOSCITIVAS Y NO COGNOSCITIVAS DE LOS VALORES

Con la discusión sobre si los valores pueden conocerse o no, hay quienes afirman que sí, dando paso a la
discusión sobre el modo de conocerlos. Distinguimos así entre teorías cognoscitivas y teorías no cognoscitivas.


Dentro de las teorías cognoscitivas ubicamos a los naturalistas, racionalistas e intuicionistas.

En las teorías no cognoscitivas encontramos a los voluntaristas y emotivitas.

LOS VALORES JURIDICOS

Los valores jurídicos tienen las mismas características que los demás valores, pero siempre están referidos a
conductas o situaciones que impliquen la alteridad. Ella se da cuando se produce el cruce de dos o mas
conductas.
En la valoración jurídica se atiende a la conducta en interferencia subjetiva. Solo ante situaciones de convivencia
tiene sentido hablar de justicia o injusticia. La justicia y los otros valores que interesan al derecho son valores
sociales, valores de coexistencia, valores de comunidad.

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LA JUSTICIA COMO VALOR JURIDICO
La justicia no es un fin, sino un valor central, pues los fines son siempre el término de una acción mientras que
los valores no son el termino de ninguna acción sino una cualidad inherente a los bienes.
La justicia se funda en la coexistencia y es una posibilidad de entendimiento.
Como el derecho se afianza en el consenso de los destinatarios de sus normas, los cuales adecuan sus
conductas a ellas con la convicción de que no son una expresión arbitraria de quienes manejan el poder; se
puede sostener que el derecho positivo debe ser justo y conforme a los criterios ideales que deben presidir la
buena dirección y el ordenado desarrollo de la cosa pública. Al conjunto de esos criterios ideales se les llama
justicia.

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EL CONCEPTO Y LAS ACEPCIONES DE JUSTICIA
La justicia es el valor jurídico supremo.
Es un concepto de difícil definición, y se distingue entre el concepto de justicia y sus diferentes acepciones.
Rawls define el concepto de justicia como: el balance apropiado entre reclamos competitivos y principios que
asignan derechos y obligaciones y definen una visión apropiada de las ventajas sociales.

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LAS TEORIAS COGNOSCITIVAS Y NO COGNOSCITIVAS DE LA JUSTICIA
Existen distintas teorías que pretenden explicar el conocimiento de los valores. En relación con la justicia
encontramos las siguientes posturas:
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Teorías cognoscitivas: parten del supuesto de que los valores son cualidades inherentes a las cosas o a las
acciones y como tales pueden ser conocidas por el hombre a través de sus distintas facultades. A su ves esta
se divide en tres teorías: los naturalistas, los racionalistas y las intuicionistas.
1. Teoría naturalista: sostiene que la justicia es una cualidad que pertenece a las normas o a las acciones y
que su existencia puede ser conocida y comprobada empíricamente (por la experiencia). Ejemplos de esta
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teoría son el utilitarismo (identifica justicia con utilidad, una norma va a ser justa en tanto tenga un fin) y el
iusnaturalismo (son justas las acciones y normas que promueven la convivencia ordenada y pacifica).
2. Teoría racionalista: considera a la justicia como una cualidad que pertenece a las normas o a los
comportamientos, pero piensan que tal cualidad solo puede ser conocida por a través de la razón y no por
los sentidos o la verificación empírica. El fundamento de lo justo debe buscarse en la racionalidad del
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hombre. El derecho nace de la exigencia de la razón de conciliar la libertad de uno con la libertad de los
demás.
3. Teoría intuicionista: considera que la justicia es una cualidad que pertenece a las acciones o las normas que
las regulan, pero que tal cualidad no es empíricamente verificable, ni racionalmente demostrable. Afirman
que solo puede ser conocida por medio de la intuición. La intuición es directa, inmediata (sin elementos


medidores como la inferencia o la deducción), completa (comprende al objeto en su totalidad) y adecuada.

Teorías no cognoscitivas: sostienen que no puede darse propiamente el conocimiento de los valores ya que
el fundamento de estos ha de buscarse en el campo de la voluntad o del sentimiento. En virtud de ello se
distinguen teorías voluntaristas y emotivistas
1. Teoría voluntarista: en esta la justicia depende exclusivamente de actos de voluntad. En consecuencia, estos
pueden existir o no, y juntos con ellos la justicia. Dentro de estas teorías encontramos al materialismo (las
leyes se imponen por la voluntad del más fuerte) y al contractualismo (pacto tácito de paz, en que cada uno
respeta la paz social de cada uno). El contractualismo da lugar al estatalismo (el Estado se rige por la fuerza
de quien detenta el poder).
2. Teoría emotivista: en esta la justicia tiene un significado emotivo y no hace más que expresar nuestras
preferencias o sentimientos hasta ciertos comportamientos o normas. La teoría emotivista puede asumir dos

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 formas: una psicológica y una sociológica, según que el juicio de valor exprese la preferencia personal del
que habla o de la mayoría de las personas que componen un grupo determinado.
Las doctrinas cognoscitivas tienden a absolutizar el criterio de justicia, en cuanto piensan que se trata de un
criterio de justicia, inherente al objeto. En cambio, las teorías no cognoscitivas tienden a afirmar la relatividad y
la subjetividad de la justicia.

LOS CONTENIDOS DE LA JUSTICIA

A lo largo de la historia de la humanidad se ha ido cambiando el contenido de justicia:
1. La justicia como orden: se asocia la idea de justicia al concepto de orden. El contenido de la justicia era el
orden, esto implica entender por justicia exactitud, precisión, congruencia. La realidad cósmica era ordenada

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y por lo tanto la justicia aparece como un hecho cósmico. Los hombres participan de la justicia en cuanto se
inscriben en el orden universal.
2. La justicia como legalidad: la justicia no expresa cualquier orden, sino la conformidad del comportamiento
humano con la norma que lo regula. Por eso la justicia consistirá en la obediencia de la ley y se identificará
con lo que llamamos legalidad.
3. La justicia como igualdad: el criterio de igualdad exige que las situaciones que presenten los mismos rasgos
esenciales sean reguladas del mismo modo. Esta forma de justicia establece una relación reciproca en la

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prestación y la contraprestación de un contrato y entre el resarcimiento y el daño en las obligaciones
derivadas de un ilícito.
4. La justicia como libertad: una acción es justa cuando por medio de ella, la libertad de uno puede coexistir
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con la libertad de cualquier otro, según una ley universal. Así la justicia se asemeja a la libertad propia de
cada uno que no conoce mas limite que la igual libertad de los demás.
5. La justicia como bien común: aquel bien que el individuo puede conseguir insertándose en una sociedad.

LA JUSTICIA COMO IDEOLOGIA

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Cuando hablamos de justicia o de los valores en general la finalidad es valorativa. Las discusiones sobre valores
o escalas de valores son desacuerdos ideológicos y como tales deben resolverse mediante argumentos
persuasivos.
Los desacuerdos ideológicos no pueden resolverse mediante el uso de técnicas de verificación ni mediante el
uso de técnicas deductivas. Se resuelven si cada parte puede persuadir al otro mediante el uso de argumentos
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que acrediten la preferencia del punto de vista propio. El acuerdo en estos casos puede alcanzarse mediante el
uso de una técnica argumentativa que persuada sobre la razonabilidad de una elección propuesta.


CAPITULO 3
EL DERECHO COMO NORMA Y COMO ORDENAMIENTO. LAS NORMAS JURIDICAS Y EL
ORDENAMIENTO JURIDICO
EL DERECHO COMO NORMA. LAS NORMAS JURIDICAS
LAS NORMAS EN GENERAL
Las normas son reglas o principios directivos de la conducta. La idea de norma va ligada a la noción de modelo
o guía para hacer algo y con la idea de deber, de algo que debemos hacer, como una conducta estimada o
decidida como debida. Por ejemplo, estimamos que debemos ayudar a una persona, o que debemos estudiar
algo.
El deber impuesto por la norma puede ser de carácter positivo, entonces tenemos una obligación. Por ejemplo,
se debe pagar el alquiler, se debe devolver lo prestado. El carácter negativo de la norma es cuando se prohíbe

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una acción. Por ejemplo, esta prohibido fumar en el aula. Las normas también pueden limitar las acciones o
permitírnoslas. Por ejemplo, los alumnos pueden preguntar durante la exposición o no.
Las normas jurídicas se nos presentan como normas que reglan la conducta humana. Se distingue entre norma
jurídica natural y norma jurídica positiva.
• Las normas jurídicas naturales son las estimadas como debidas, siendo exigidas por un fin estimado como
debido, un fin exigido por la naturaleza del hombre y de la situación.
• Las normas jurídicas positivas son las decididas en función de un fin decidido. Son conductas decididas
como debidas por imposición de otro.
El ordenamiento jurídico es un medio para establecer el orden social

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LOS SENTIDOS DE LA PALABRA NORMA
Von Wright enumera y clasifica los distintos significados de la palabra “norma”. Los clasifica en principales y
secundarios
Normas Principales:
• Norma como regla de juego o determinativas: son aquellas que establecen los movimientos correctos y

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permitidos en una determinada actividad o juego. Ejemplo: reglamentos de un deporte o juego, reglas
gramaticales o matemáticas, entre otras.
• Norma como prescripción o regulación: las prescripciones son establecidas o dictadas por una autoridad
normativa, destinadas o dirigidas a un determinado sujeto normativo, buscando que se comporte de cierta
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manera. Las prescripciones son promulgadas y están acompañadas de una sanción si se incumplen.
Ejemplos: leyes del estado, ordenes militares, reglas de tránsito, entre otras.
• Normas técnicas: o directrices. Se caracterizan por ser los medios a utilizar para alcanzar un determinado
fin. Ejemplos: las contenidas en un manual del uso de un televisor, una receta, entre otros.
Normas Secundarias:
LA

• Costumbre: las costumbres son hábitos sociales o una regularidad en la conducta de los miembros de una
sociedad, que tienden a hacer cosas parecidas en circunstancias similares. En general las costumbres se
imponen a los individuos y tienen que ver con la forma en que la gente actúa y piensa. Se diferencian de las
prescripciones porque no son creadas por una autoridad normativa. Ejemplos: saludar con beso, juntarse
los 25 de mayo a comer locro, entre otros.
FI

• Normas morales: son aquellas relacionadas con los valores religiosos o se consideran dictadas por Dios,
aunque también se las puede considerar como una especie técnica que señala el medio para lograr un
determinado fin: la felicidad del individuo o el bienestar de la sociedad,
• Norma o regla ideal: están estrechamente vinculadas con el concepto de virtud, de bondad, de patrón o
modelo. Señalan las características de la especie optima de una clase. Ejemplos: lo que tiene que hacer un


alumno para ser bueno, estudiar todas las clases. Es lo optimo lo mejor.

LAS NORMAS JURDICAS: SUS CARACTERES

LA DIFERENCIACION ENTRE LAS NORMAS JURIDICAS Y LAS NORMAS MORALES
Las normas morales son unilaterales en el sentido de que frente al sujeto obligado no hay otra persona
autorizada para exigirle el cumplimiento de su deber. Son solo imperativas, imponen deberes. Regulan conductas
en interferencia subjetiva, es decir establecen la conducta a seguir respecto a otras posibles conductas de ese
mismo sujeto. Ejemplo: nos prescriben pagar nuestras deudas, frente a otra posible conducta: no pagarlas.
Las normas jurídicas son bilaterales, ya que imponen siempre deberes u obligaciones a una o mas personas.
En este sentido las obligaciones jurídicas no son deberes sino deudas. Las normas jurídicas son siempre impero-
atributivas, imponen deberes al mismo tiempo que atribuyen facultades correlativas, estableciendo una relación

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entre dos sujetos, el titular de la facultad y el titular del deber u obligación. Las normas jurídicas regulan conductas
en interferencia intersubjetiva establecen la conducta de un sujeto frente la conducta de otro sujeto. Ejemplo: si
hemos celebrado un contrato de locación, debemos pagar el alquiler, y correlativamente confieren al locador la
facultad o derecho de exigir que le paguemos ese alquiler.
Criterios de diferenciación de las normas:
Fueron interno y externo: Las normas morales no solo se ocupan del fueron interno del sujeto, ya que no
suficientes las buenas intenciones, sino que la moral exige que esas buenas intenciones trasciendan a la
práctica. Ayudar al prójimo o no matar son normas morales, pero regulan conductas exteriores. Mientras que Las
normas jurídicas a veces examinan la conciencia de los sujetos obligados, para analizar los móviles de la
conducta, atribuyéndoles consecuencias jurídicas. Por ejemplo, la intencionalidad en el derecho penal y la buena

OM
fe en el derecho civil.
Las conductas externas tienen mayor importancia que las internas, pues estas solo tienen relevancia en la
medida que se exteriorizan.
Autonomía: las normas morales son autónomas pues no crean obligaciones si no han sido exteriorizadas por el
sujeto, si este no las percibe como necesariamente fundadas y justificadas, es decir si no las ha internalizado
como normas, sin importar si la norma moral tiene validez objetiva (es decir existen con independencia de que
el sujeto la conozca o internalice). Mientras que las normas jurídicas son heterónomas ya que, en ellas, la

.C
obligación jurídica se establece, por el legislador, de una manera objetiva, con total independencia de lo que
piense el sujeto destinatario de esta. Las normas jurídicas obligan al sujeto sin importar si esta de acuerdo o no.
Coercibilidad: la coercibilidad de las normas jurídicas radica en el hecho de que el derecho permite y prescribe
DD
el empleo de la fuerza como medio para conseguir la adhesión a sus preceptos. Las normas jurídicas no son
coactivas (de coacción) ya que en la mayoría de los casos se logra su cumplimiento sin usar la fuerza. Son
coercibles, es posible usar la fuerza para lograr su efectividad, pero no es siempre necesario. Mientras que las
normas morales son incoercibles. Su cumplimiento se efectúa de forma espontánea, debido a que el acto
realizado por la fuerza carece de valor moral, pues la moral supone y requiere libertad en su cumplimiento.
LA

Finalidad: las normas morales tienen por finalidad el perfeccionamiento del sujeto obligado, individual o grupal.
La moral se preocupa del sujeto que comete el acto inmoral y no quien lo sufre. En cambio, las normas jurídicas
tienen por finalidad el perfeccionamiento del orden social, y cuidan la suerte de las posibles víctimas de los actos
ilícitos.
FI

LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO Y LA MORAL

Las normas jurídicas son bilaterales, heterónomas, predominantemente exteriores, coercibles y a través de ellas
se pretende lograr el perfeccionamiento social. Mientras que las normas morales son unilaterales, autónomas,
predominantemente interiores, incoercibles y buscan el perfeccionamiento personal del sujeto obligado.


Algunas de las posibles relaciones entre el derecho y la moral son:

• El derecho y la moral coinciden y se superponen: tanto las normas jurídicas y morales sancionan el robo y
el homicidio
• La morar produce normas que el derecho no acepta: la moral prohíbe el suicidio, sin embargo, este no
constituye un hecho antijuridico; el adulterio es prohíbo por la moral, pero no es relevante para el derecho.
Faltar conscientemente a la verdad esta prohibido moralmente, pero para lo jurídico solo en casos muy
específicos como la falsa denuncia o el falso testimonio.
• El derecho no debe obligar a hacer lo que la moral prohíbe (objeción de conciencia): por ejemplo, si sos
testigo de jehová no te pueden obligar a portar armas. Si sos católico no te pueden obligar a realizar un
aborto.
• El derecho puede permitir lo que la moral prohíbe: en el caso del desalojo por falta de pago del alquiler de
una familia numerosa por el propietario de la vivienda donde el padre ha perdido el trabajo. El derecho
permite comer carne de cerdo, aunque para los judíos esta prohibido

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• Las normas jurídicas pueden establecer deberes que son indiferentes desde el punto de vista moral: el deber
de circular por una cierta dirección en una determinada calle. No estacionar en una calle. Comer galletas en
la vía pública.
• El derecho debe buscar una moralización de las relaciones jurídicas: en el ámbito contractual se ampara
especialmente la buena, y en general existen varias normas jurídicas que remiten a las buenas costumbres.
• Todo lo ordenado por el derecho debe ser permitido por la moral: por ejemplo, apedrear a un adultero es
legal en ciertos países árabes, pues su moral y leyes lo permiten.

LA MORAL Y EL DERECHO EN EL ORDENAMIENTO

El concepto de moral y buenas costumbres dentro de nuestro ordenamiento, no se refiere a los principios morales

OM
subjetivos de cada juez, sino a aquello que expresan la moral común de la sociedad. Las buenas costumbres
están constituidas por las reglas morales impuestas por la convivencia. Se trata de costumbres valiosas de la
comunidad que rigen prácticamente en el medio social. En todos los casos que el Código Civil y Comercial se
refiere a las “buenas costumbres”, hace relación a la moral.

LA DIFERENCIACION ENTRE LAS NORMAS JURIDICAS Y LAS DEMAS NORMAS SOCIALES

.C
Las normas jurídicas positivas constituyen un tipo especial dentro de los modelos o pautas de comportamiento
social, que podemos definir como uniformidades de acción o de pensamiento que se reproducen regularmente
en un grupo o sociedad.
Diferencias entre las normas jurídicas y las normas sociales o morales (usos y costumbres o convencionalismos
DD
sociales):
Normas jurídicas: son modelos o pautas del comportamiento social, ideales, explicitas, predominantemente
exteriores y según el grado de obligatoriedad son normas o modelos del “tener que”, ya que su acatamiento es
obligatorio y su infracción genera sanciones. Como normas los preceptos del derecho son ideales ya que fijan
como debe ser nuestro comportamiento respecto de los demás miembros de la sociedad, y no como debe ser
LA

nuestro comportamiento social real o efectivo. Constituyen modelos explícitos, pues son establecidas
conscientemente, promulgadas y publicadas en forma expresa. Las normas del derecho son predominantemente
exteriores porque regulan, en la mayoría de los casos las conductas exteriores del hombre. Tienen la finalidad
de perfeccionar la convivencia social.
Las normas sociales (usos y costumbres): son unilaterales, ya que son solo imperativos, en el sentido que de
FI

frente a nuestros deberes u obligaciones sociales, no jurídicas, no existe otro sujeto con la facultad de exigirnos
su cumplimiento. Las normas sociales son heterónomas, pues son creadas por una voluntad distinta del sujeto
obligado y, son impuestas y obligatorias con independencias de si ha sido interiorizada por el sujeto. Son
predominantemente exteriores, ya que regulan las conductas interiores en medida que son exteriorizadas. Las


normas sociales no jurídicas son incoercibles, dado que no se puede lograr su cumplimiento mediante la fuerza.
Las normas sociales tienen la finalidad de perfeccionar la convivencia social.

LAS NORMAS JURIDICAS NATURALES

EL DERECHO NATURAL
El derecho natural (iusnaturalismo) es aquel ordenamiento que brota y se funda en la naturaleza humana. El
derecho natural comprende un conjunto de normas, conductas debidas, en cuanto exigidas por la naturaleza del
hombre y de la situación.
La expresión “derecho natural” tiene tres significados principales: como ciencia, como normatividad y como
facultad
• Derecho natural como ciencia: es la disciplina que estudia las normas jurídicas naturales.
• Derecho natural como normatividad: designa al conjunto de normas jurídicas naturales.

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• Derecho natural como facultad: es utilizadas para nombrar a las facultades o derechos otorgados al hombre
por el ordenamiento jurídico natural, los llamados derechos humanos.

EL CONCEPTO DE NATURALEZA
Concepción cosmológica: identifica a la naturaleza con el conjunto de seres corpóreos, con el cosmos, refiriendo
el concepto con al mundo físico. Esta noción es utilizada por las ciencias naturales. Existen a su vez diversas
versiones de esta concepción: organicista, mecanicista e historicista.
Concepción metafísica clásica: entiende a la naturaleza como el modo de ser de cada ente o de cada especie
en particular. Esta naturaleza del ser es la que determina las operaciones propias de cada ser y el origen de sus
actividades propias. Esta concepción metafísica considera a la naturaleza en dos aspectos: estático

OM
(corresponde con la esencia de cada ser) y dinámico (comprende esa misma esencia vista como principio
operativo, como fuente de las operaciones de cada ser)

LA NATURALEZA HUMANA
La naturaleza humana es el modo de ser propio del hombre, que lo tipifica y lo distingue de otros entes, y que al
mismo tiempo es el origen de los movimientos típicamente humanos. Las características del hombre son su

.C
naturaleza racional, ética y social.
El hombre a través de su existencia, y por su naturaleza tiende a realizar los siguientes fines: conservación y
generación de la vida; perfeccionamiento físico, espiritual y religioso; y la participación en el bien común general.
DD
El logro de estos fines implica la necesidad de un medio que lo haga posible, este medio es la sociedad, en
donde el hombre se relaciona con los demás hombres.

LAS CONCEPCIONES DEL DERECHO NATURAL

1. Iusnaturalismo tradicional o estricto: concibe al derecho natural como el ordenamiento que surge y se
LA

funda en la naturaleza, que el hombre conoce a través de la razón y que el legislador debe respetar.
2. Iusnaturalismo en sentido amplio (objetivismo jurídico): sostiene que el derecho natural es un
ordenamiento, un orden normativo que surge de una serie de factores objetivos que condicionan la vida del
hombre en sociedad, y que pueden ser conocidas por medio de la razón y el legislador debe respetar. Esta
concepción es denominada también “objetivismo jurídico” porque sostiene la existencia de una realidad
FI

objetiva, de donde surgen o se infieren normas que el derecho positivo debe respetar. Por ejemplo, un
legislador no puede promulgar una ley en la que todos los habitantes del país tengan que pagar $500.000
de impuestos mensuales, no por que vaya en contra de la naturaleza humana, sino que incompatible con la
realidad socioeconómica del país.
3. Iusnaturalismo en sentido amplísimo: sostiene que el derecho es un simple ideario o conjunto de valores


que orienta o guía la actividad del legislador. En esta concepción el derecho natural pierde su carácter
normativo.

LAS RELACIONES ENTRE DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO

Los errores que se han cometido en el análisis de las relaciones entre el derecho natural y el derecho positivo
son:
• Es necesario no oponer el derecho natural y el derecho positivo, para poder reconocer las relaciones que
tiene y no caer en reduccionismos.
• No se puede convertir al derecho natural en ordenamiento jurídico, soslayando a toda otra forma de derecho.
El derecho natural (iusnaturalismo) es aquel ordenamiento que brota y se funda en la naturaleza humana. El
derecho natural comprende un conjunto de normas, conductas debidas, en cuanto exigidas por la naturaleza del
hombre y de la situación.

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El derecho positivo constituye un sistema de principios y normas, conductas decididas como debidas, cuyo
cumplimiento puede lograrse por medio de la fuerza, que imponen deberes y atribuyen facultades correlativas.
Las normas positivas no pueden surgir como una mera imposición de la voluntad de una autoridad normativa,
sino que deben tener un fundamento ético y técnico para ser efectivas.
De estas concepciones del derecho natural y positivo, surgen la compatibilidad, la complementariedad e
implicancia de estas formas de derecho, ya que: El derecho natural necesita del derecho positivo para hacerse
efectivo dentro de la sociedad. Y el derecho positivo necesita del derecho natural para encontrar un fundamento
que le permita ser algo más que un mero mandato o imposición basado en la fuerza.

EL DERECHO NATURAL Y LOS DERECHO HUMANOS

OM
El derecho natural se vincula con la fundamentación de los “derechos humanos”
A partir de la Revolución Francesa, en forma progresiva y creciente, la humanidad ha ido preocupándose por la
existencia de uno de los derechos naturales de hombre, derechos que constituyen un limite que el legislador
debe respetar.
Para los iusnaturalistas el fundamento de los derechos humanos esta en las exigencias de las propias
características del hombre. Para los positivistas el fundamento se encuentra en las conquistas sociales y

.C
políticas.

LA NORMA JURIDICA POSITIVA

DD
LA NATURALEZA DE LA NORMA JURIDICA POSITIVA
Las normas jurídicas positivas son modelos o pautas de comportamiento social, ideales, exteriores,
generalmente explícitos, son normas del tipo “tener que”, ya que establecen comportamientos obligatorios,
reforzados con una sanción para su incumplimiento.
La naturaleza de las normas jurídicas naturales tiene diversas teorías, agrupadas en dos: imperativistas e anti
LA

imperativistas.
Teorías imperativistas:
• Tesis imperativa radical: sostiene que la norma jurídica positiva es un imperativo, un precepto o mandato
ordenado por una voluntad legisladora que obliga a sus destinatarios. Conforme esta posición, la norma
jurídica vincula dos voluntades: la del que manda y la del que debe obedecer.
FI

• Tesis moderada: concibe la norma jurídica como una regla imperativista o prescripción; la norma prescribe
comportamientos, pero no relaciona fácticamente dos voluntades
Teorías anti imperativistas: niegan el carácter imperativo de las normas jurídicas positivas, poniendo acento
en otros aspectos de estas, concibiéndolas como juicios, como reglas técnicas o como juicios de valor.


LOS CARACTERES DE LA NORMA JURIDICA POSITIVA

Las características de las normas jurídicas positivas son: la bilateralidad, la heteronomía, la coercibilidad y la
exterioridad. Pero además existen otras características especificas de las normas positivas: la validez, la
coercibilidad institucionalizada, la vigencia, la efectividad y la eficacia.
• Validez: se dice que una norma jurídica es valida si esta conforme con lo dispuesto con las normas jurídicas
de grado superior. Son validas si cumplen dos requisitos: la validez formal y la validez material.
o Validez formal: si ha sido elaborada por los órganos y por los procedimientos establecidos en las
normas de grado superior.
o Validez material: si su contenido no es incompatible con lo dispuesto por las normas jerárquicamente
superiores.

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• Coercibilidad Institucionalizada: el uso de la fuerza para lograr el cumplimiento de las normas se halla
regido por normas jurídicas que establecen las ocasiones en las que es posible utilizarlas, su procedimiento
y los órganos facultados para su uso. El Estado goza del monopolio de la fuerza, es decir que el Estado solo
permite a órganos especializados usarla, estos órganos son el poder judicial y la policía. La excepción del
monopolio de la fuerza son las ocasiones en las que ocurre un hecho que deriva en una situación de legitima
defensa o defensa propia.
• Vigencia: es el ámbito temporal de las normas.
o Derecho vigente: esta vigente un derecho si es exigible en la actualidad
o Derecho no vigente: no esta vigente un derecho si no exigible en la actualidad. Este se divide en
derechos de vigencia pasada y de vigencia futura.
▪ Vigencia pasada: es aquella norma que, habiendo estado vigente en el pasado, por un

OM
motivo no es exigible en la actualidad.
▪ Vigencia futura: es aquella norma que, habiendo sido creada, aún no ha sido puesta en
vigencia.
o Duración de la vigencia: las normas tienen dos tipos de vigencia
▪ Vigencia determinada: su propio texto establece el periodo durante el cual la norma va a ser
exigida.
▪ Vigencia indeterminada: el texto no establece hasta cuando es exigible. La pérdida de

.C
vigencia de estas normas puede ser de forma tacita o expresa.
• Expresa o directa: son derogadas en forma explicita por otra norma de la misma
jerarquía o superior.
DD
• Tacita o indirecta: cuando se dicta una norma de igual o superior jerarquía, cuyo
contenido sea incompatible con el contenido de la norma anterior.
o Derogación: la derogación se divide en:
▪ Derogación estrictu sensu: consiste en dejar parcialmente sin vigencia una ley.
▪ Abrogación: estriba en dejar sin efecto totalmente una ley
▪ Reforma: deja sin efecto parcialmente una ley y la remplaza con otra.
LA

▪ Subrogación: remplaza a una norma en forma completa por otra.

• Efectividad y eficacia: una norma jurídica se realiza plenamente cuando es vigente, cuando es efectiva (su
cumplimiento es actualmente real y llevado a cabo) y eficaz (a través de su cumplimiento se obtiene en la
sociedad el fin propuesto por el legislador al crearla).
FI

LAS DISITINTAS CLASES DE NORMAS JURIDICAS POSITIVAS

La clasificación general de las normas jurídicas es según; el lugar que ocupan en el ordenamiento jurídico, el
sujeto activo, pasivo, contenido, función, autonomía, ámbito material, espacial o temporal.
• Según el lugar que ocupan en el ordenamiento, pueden ser:


o Normas de igual jerarquía

o Normas de distinta jerarquía: entre normas de distinta jerarquía existen relaciones de subordinación.
Las normas de distinta jerarquía se dividen en:
▪ Normas primarias: son las que ocupan el lugar mas alto en el ordenamiento jurídico, cuya
validez no deriva de otra norma. Por ejemplo, la Constitución Nacional.
▪ Normas secundarias: son aquellas cuya validez deriva de otras normas de grado superior.
• Según el sujeto activo: las normas jurídicas según el órgano que las crean se clasifican personales y
colectivas.
o Normas personales: es cuando han sido creadas por órganos unipersonales. Por ejemplo, las
sentencias, los decretos, etc.
o Normas colectivas: son creadas por órganos colegiados, o cuando interviene una pluralidad de
órganos en su creación. Por ejemplo, las leyes, las ordenanzas, etc.

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• Según el sujeto pasivo: el sujeto pasivo de una norma es el destinatario de estas. Los destinatarios
constituyen su ámbito de validez. Estas pueden ser:
o Normas generales: son las que obligan o facultan a todas las personas comprendidas en una clase
o categoría determinada.
o Normas particulares: cuando el sujeto pasivo son uno o mas individuos determinados.
• Según su contenido: las normas jurídicas según la naturaleza de la prescripción que establece pueden ser
típicas o concretas:
o Normas típicas: son las que prescriben una conducta determinada subsumible en el modelo o tipo.
Es decir, establece un modelo de comportamiento.
o Normas concretas: constituyen la aplicación a una determinada situación de las normas típicas.
• Según la función que cumplen en el ordenamiento: se dividen en normas de comportamiento y de

OM
organización.
o Normas de comportamiento: son las que prescriben una conducta de acción u omisión, es lo que se
debe hacer.
o Normas de organización: (en sentido amplio) están destinadas a órganos legales y establecen las
condiciones para la aplicación de las normas de comportamiento y para el logro de su efectividad y
eficacia.
▪ Normas definitorias: son las que prescriben el significado de términos utilizados en la

.C
formulación de normas de comportamiento.
▪ Normas interpretativas: son las que aclaran el sentido y el alcance de las normas de
comportamiento.
DD
▪ Normas de organización: son las que constituyen los órganos encargados de la creación,
organización y ejecución de las normas de comportamiento.
▪ Normad de competencia: son las que establecen las atribuciones de esos órganos de
creación, aplicación y ejecución de normas de comportamiento
▪ Normas de procedimiento: son las que regulan los pasos a seguir para la aplicación y
ejecución de las normas de comportamiento.
LA

▪ Normas permisivas: establecen una excepción a lo mandado o prohibido por una norma de
comportamiento. Pueden ser positivas o negativas, según sean excepciones a una
prohibición u obligación.
▪ Normas sancionatorias: regulan las consecuencias correspondientes a la violación de una
norma de comportamiento.
FI

• Según la autonomía de la voluntad de los destinatarios: pueden ser taxativas o dispositivas.

o Normas taxativas: también llamadas normas de orden público son las que obligan con
independencia de la voluntad de sus destinatarios, no siendo licito para estos derogarlas. Por
ejemplo, las normas matrimoniales.
o Normas dispositivas: son subsidiarias de la voluntad de los sujetos obligados, y su validez depende


de la voluntad diversa de los particulares. También son denominadas normas supletorias o de orden
privado.
• Según el ámbito material de validez: este criterio de clasificación es el que mas arraigo tiene en la tradición
histórica de la ciencia jurídica. Es la división entre el derecho publico y el privado.
• Según el ámbito espacial de validez: son las normas internacionales y nacionales.
o Normas internacionales: son las que se aplican en el territorio de más de un Estado, por ejemplo,
un tratado. De este tipo de normas salen las normas comunitarias, que son las que se aplican en
una mancomunidad de países, por ejemplo, el MERCOSUR.
o Normas nacionales: son las que se aplican dentro del territorio de un país. Se dividen en normas
federales (alcance nacional), provinciales (códigos de procedimiento provinciales) y normas
municipales (ordenanzas).
• Según su ámbito temporal de validez: la vigencia es el ámbito temporal de validez.
o Derecho vigente: está vigente un derecho si es exigible en la actualidad

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 o Derecho no vigente: no está vigente un derecho si no exigible en la actualidad. Este se divide en
derechos de vigencia pasada y de vigencia futura.
o Duración de la vigencia: las normas tienen dos tipos de vigencia: vigencia determinada e
indeterminada, esta ultima puede ser expresa o tacita.

LA ESTRUCTURA LOGICA DE LAS NORMAS JURIDICAS

LA NORMA JURIDICA COMO JUICIO
Las normas jurídicas positivas son imperativas, conductas decididas como debidas, por una autoridad normativa
para regular la convivencia social. Estas decisiones del legislador son pensadas lógicamente a través de la forma
de un juicio.

OM
Un juicio es el pensamiento de una relación enunciativa entre conceptos. En un juicio se enuncia, se dice que
es, la relación de conveniencia o no entre dos conceptos.
Un juicio consta de tres partes: un sujeto (es aquello de lo cual se afirma o niega algo), un predicado (es lo que
se afirma o niega) y una copula (es el nexo o unión que expresa la relación de conveniencia o no). Por ejemplo,
de la expresión: “el pizarrón es verde”. Es sujeto es el “pizarrón”; el predicado es “verde”; y la copula es “es”
Los juicios pertenecen al campo del ser, piensa o enuncia como algo es efectivamente, y por lo tanto es

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susceptible de ser calificado como verdadero o falso.
Los juicios, según su relación pueden ser calificados en categóricos, hipotéticos y disyuntivos.
• Juicios categóricos: la relación de conveniencia o no entre los conceptos no está sujeta a condición ni
DD
alternativas.
• Juicios hipotéticos: son donde la relación entre el sujeto o predicado esta sujeta a una condición. Por ejemplo:
si es primavera, el árbol es verde; o si llueve no voy a trabajar.
• Juicios disyuntivos: se afirma que alternativamente a un sujeto le convienen uno o mas predicados. Por
ejemplo: si hay sol voy al cine o al teatro; el libro es de María o de Juan.
LA

Kelsen denomina “juicios imputativos” a los juicios a través de los cuales pensamos las normas jurídicas
positivas. Para el auto los juicios imputativos son hipotéticos según su modalidad, se vinculan dos sucesos: un
supuesto y una consecuencia. Para Kelsen la norma jurídica tiene la estructura de un juicio hipotético, pues a un
supuesto jurídico se le atribuye una consecuencia jurídica. Es decir, u sujeto hipotético está sujeto a una
condición. Por ejemplo, si alguien mata, debe ser una pena de prisión de ocho a veinticinco años.
FI

Kelsen clasifica las normas en dos y denomina norma primaria a la que comprende a la conducta ilícita y a la
sanción; y norma secundaria a la conducta licita que es la que evita la sanción
Para Cossío la norma jurídica tiene la estructura de un juicio disyuntivo por que un sujeto tiene uno o mas
predicados, es decir para el autor existe una norma con dos partes unidas en forma disyuntiva. Para Cossío no


existen dos normas, sino una con dos partes unidas en forma disyuntiva. 1. La endonorma, comprende la
conducta licita y 2. La perinorma, la conducta ilícita mas la sanción.

EL SUPUESTO JURIDICO
La estructura lógica de las normas jurídicas pensadas como juicios imputativos tiene dos partes: el supuesto
jurídico y la consecuencia jurídica.
El supuesto jurídico es la hipótesis o condición que si se genera desencadena las consecuencias jurídicas
previstas en la norma. El supuesto jurídico es la representación normativa de un hecho jurídico, en cuanto hecho
o acontecimiento humano o natural productos de consecuencias jurídicas.
Los supuestos jurídicos pueden adoptar distintas formas: un hecho jurídico, un acto jurídico o una situación
jurídica.
• Hecho jurídico: fenómenos naturales que producen consecuencias jurídicas, sin la intervención del hombre.

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• Acto jurídico: son aquellos actos voluntarios lícitos que tienen por fin inmediato la adquisición, modificación
o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.
• Situación jurídica: generan un conjunto de derecho y obligaciones estables surgidas de los estatus o
posiciones ocupados por las personas en la sociedad. Las situaciones jurídicas producen consecuencias
con independencia de la concurrencia de los actos humanos. Por ejemplo, el estatus jurídico de padre genera
una serie de derechos y deberes, por el mero hecho de ocupar esa posición.
Supuesto jurídico según el Código Civil y Comercial (art. 260): establece que los supuestos jurídicos, a los que
denomina hechos jurídicos, son los acontecimientos que, conforme el ordenamiento jurídico, producen el
nacimiento, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.

OM
LA CONSECUENCIA JURIDICA
Se denomina consecuencia jurídica a los efectos derivados de la actualización del supuesto previsto en una
norma jurídica.
Las consecuencias jurídicas son los derechos y obligaciones que nace, se modifican y extinguen con la
actualización del supuesto jurídico.
Las consecuencias jurídicas pueden ser distintos tipos:
•

•
.C
Deber: un tipo de consecuencia jurídica viene dada por la ejecución directa del deber establecido en forma
libre o coactiva. Por ejemplo, si se ha firmado un contrato se debe cumplir lo estipulado
Sanciones negativas: o los castigos, son las consecuencias jurídicas desfavorables, se prescriben para el
DD
incumplimiento de una prohibición o de una obligación establecida por la norma.
• Sanciones positivas: son las consecuencias jurídicas favorables que se fijan para quien ha cumplido con la
conducta licita establecida por el ordenamiento jurídico.
• Indemnización: la indemnización en la consecuencia jurídica por los daños causados por la conducta ilícita.
LA

LA EXPRESION LINGÜÍSTICA DE LAS NORMAS JURIDICAS POSITIVAS:

Las normas jurídicas se exteriorizan generalmente a través de un texto legal

LAS NORMAS JURIDICAS Y LAS CLASES DE LENGUAJE

En la mayor parte de las normas jurídicas se recurre al lenguaje con la finalidad de promulgarlas. Sin embargo,
FI

existe la posibilidad de la existencia de normas jurídicas sin que se haya realizado ningún acto ligústico. Por
ejemplo, en las llamadas costumbres jurídicas o derecho consuetudinario, que surgen de la repetición en formas
mas o menos general, uniforme y constante de ciertas conductas con la conciencia de su obligación jurídica.


LOS USOS O FUNCIONES DEL LENGUAJE Y EL DERECHO

El uso mas importante que se realiza del lenguaje en el derecho es el prescriptivo o normativo, que es el que
hacen el legislador cuando promulga una ley, o el juez cuando dicta la sentencia o los particulares cuando
redactan un contrato o testamento.
Las normas jurídicas positivas se expresan a través de una proposición normativa.

LA TEXTUALIZACION DE LAS NORMAS JURIDICAS

La textualización de la norma jurídica presenta una serie de ventajas respecto al derecho consuetudinario
(costumbres jurídicas), no escrito: favorece la certeza jurídica, aumenta las posibilidades de divulgación y de
conocimiento, da una mayor estabilidad jurídica y supone una racionalización mayor de las conductas decidida
como debidas, ya que exige una ordenación y selección previa de los materiales normativos.

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La codificación constituye el punto culminante del proceso de textualización del derecho. Un código es una
recopilación sistemática de normas sobre una determinada materia o institución.

EL LENGUAJE LEGAL Y EL LENGUAJE DE LOS JURISTAS

Las normas jurídicas son imperativos, prescripciones de los órganos de poder, que luego son estudiadas,
interpretadas y sistematizadas por los juristas, que a partir de esa actividad producen la llamada “doctrina”,
constituida por un conjunto sistematizado de reglas de derecho proposiciones normativas sobre esos materiales.
Wrobleski distingue dos tipos de lenguajes jurídicos: el lenguaje legal y el lenguaje de los juristas.
El lenguaje legal es aquel en el que vienen formuladas o promulgadas las leyes y las demás normativas jurídicas
positivas. Mientras que el lenguaje de los juristas incluye el empleado por los jueces, abogados, juristas y demás

OM
operadores jurídicos.
Estos dos tipos de lenguaje no siempre coinciden, aunque si se dan mutuas interinfluencias. Los legisladores se
basan en la ciencia de los juristas al elaborar las normas, y los juristas participan asesorando en el proceso de
elaboración de leyes.

.C
LOS PROBLEMAS DEL LENGUAJE JURIDICO:
Las normas jurídicas al ser textualizadas deben ser interpretadas para luego ser explicadas. El lenguaje por el
cual se expresan las normas jurídicas padece de una serie de problemas que ocasionan dudas interpretativas
acerca del significado de los textos legales, lo que implica una indeterminación o falta de certeza con respecto a
DD
las soluciones normativas que el orden jurídico ha establecido para ciertos casos.
La ambigüedad, la vaguedad y la textura abierta constituyen algunos de los problemas lingüísticos que surgen a
la hora de interpretar el derecho.
Ambigüedad: la ambigüedad de una palabra consiste en que esta tenga varios significados. Este problema
aumenta en los casos en que estos significados se relacionan. Por ejemplo, “derecho” (derecho subjetivo,
LA

derecho objetivo, derecho como facultad, ciencia jurídica)

Vaguedad: la vaguedad se da en palabras que hacen referencia a una característica que se da en la realidad en
grados diferentes, sin que el significado del termino incluya un limite cuantitativo para su aplicación, por ejemplo,
pesado, alto, rico, etc.
Textura abierta: la textura abierta o vaguedad potencial constituye un vicio potencial que afecta a todos los
FI

términos de los lenguajes vulgares o naturales. Consiste en la posibilidad de que surjan dudas acerca de la
aplicabilidad de una palabra que en la actualidad tiene un significado preciso, en circunstancias futuras insólitas
o imprevistas. Por ejemplo: la palabra concepción, antes era seguro decir que se daba cuando el ovulo era el
fecundado por el espermatozoide, ahora con el avance científico no.


EL DERECHO COMO ORDENAMIENTO: EL ORDENAMIENTO JURDICO

EL DERECHO POSITIVO Y SU ESTRUCTURACION
Las normas jurídicas positivas están relacionadas en un sistema o estructura que suele ser designado con la
expresión “ordenamiento jurídico”.
El “ordenamiento jurídico” es un medio para establecer el orden social, que debe diferenciarse de la noción de
“orden jurídico” que se reserva para designar el orden objetivo, concreto, real que surge de la aplicación,
cumplimiento o aplicación coactiva de las normas que integran dicho ordenamiento.

EL ORDENAMIENTO JURIDICO COMO SISTEMA O ESTRUCTURA

La pluralidad de normas que constituyen el ordenamiento jurídico forma un todo ordenado y jerarquizado, es
decir un sistema o estructura.

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Un sistema es un conjunto ordenado de elementos según su común principio ordenador donde a cada parte se
le asegura en el todo, su lugar y su función.
El derecho visto como ordenamiento jurídico es un conjunto de normas y principios organizados y relacionados
de un modo coherente y que forman una unidad.
El concepto de “estructura” utilizado de manera general por el derecho es un concepto técnico, tal como se lo
utiliza en el ámbito de las ciencias. Desde esta perspectiva, una estructura presupone las siguientes
características: A. constituir una totalidad, B. dinamicidad, y C. capacidad de autorregulación
El ordenamiento jurídico constituye una estructura en sentido técnico, por que el conjunto de las normas que lo
integran no conforma, un simple agregado de normas aisladas, sino una totalidad. Las normas se encuentran
entre sí y con el todo resultante, en las relaciones de coordinación y de subordinación. El ordenamiento jurídico

OM
es un sistema dinámico, ya que posee reglas de formación y de transformación que posibilitan su modificación
a través de introducción de nuevas normas, sin que el ordenamiento cambie su identidad. La capacidad de
autorregulación del ordenamiento jurídico se visualiza en ciertos dispositivos encaminados a su conservación,
previniendo y corrigiendo posibles fallas o errores. Por ejemplo, los mecanismos coactivos tienden a evitar la
falta de efectividad de las normas, mientras que los procedimientos de modificación de las normas buscan
corregir la ineficacia de sus preceptos.

.C
LOS CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO COMO ESTRUCTURA DE NORMAS
LA ESTRUCTURACION JERARQUICA DEL ORDENAMIENTO Y LA VALIDEZ DE LAS NORMAS JURIDICAS
DD
El ordenamiento jurídico se presenta como una estructura donde las normas están dispuestas en un orden
jerárquico, existiendo entonces normas superiores y normas inferiores. En un ordenamiento conformado de esta
manera, cada norma obtiene su validez de una norma de grado superior y a su vez otorga validez a las normas
de grado inferior.
El ordenamiento jurídico esta constituido por un conjunto de normas que se ubican jerárquicamente. A partir de
las normas constitucionales, que casi siempre son prescripciones generale y típicas, por medio de un proceso
LA

de sucesiva individualización, se pasa a normas cada vez mas particulares y concretas hasta llegar a las
sentencias de los jueces, las ordenes de la autoridad administrativa y los contratos que regulan las relaciones
entre particulares. El número de normas aumenta a medida que se transita desde las gradas mas altas a los
niveles mas bajos, de manera que el ordenamiento puede ser representado como una pirámide, donde loas
distintas normas están dispuestas en niveles, ubicados unos sobre otros.
FI

EL PROBLEMA DE LA VALIDEZ DE LAS NORMAS PRIMARIAS: LA NORMA HIPOTETICA FUNDAMENTAL

Dentro del ordenamiento, la validez material y formal de cada norma deriva de las normas de grada superior,
hasta llegar a la primera constitución, o norma primaria en sentido absoluto, cuya validez, por definición, no


deriva de ninguna otra norma del ordenamiento. Sin embargo, queda sin resolver el problema de la validez de
esa primera constitución. Kelsen para dar respuesta a este problema afirma que es necesario presuponer la
existencia de una norma hipotética fundamental, que es la que otorga validez a las normas constitucionales. Esta
norma fundamental otorga al poder constituyente originario la facultad de dictar la primera constitución y
establece la obligación de los miembros de la sociedad de obedecer este poder constituyente.

LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURIDICO

Un ordenamiento es coherente cuando hay ausencia de normas incompatibles, es decir cuando no hay mas de
una norma aplicable que regule un determinado caso o conducta. Es decir, cuando no existen varias normas del
ordenamiento que tengan el mismo supuesto jurídico. En relación con los casos de exceso excesos de normas
podemos distinguir dos situaciones: las redundancias y las antinomias.

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LA REDUNDANCIA DE NORMAS
Hay redundancia en el ordenamiento jurídico cuando encontramos dos normas que tienen el mismo supuesto de
hecho y las mismas consecuencias jurídicas. Para que se de la redundancia deben darse tres requisitos: 1. Que
el supuesto y la consecuencia de ambas normas coincidan 2. Que las normas pertenezcan al mismo
ordenamiento, y 3. Que coincidan total o parcialmente los ámbitos de validez

EL PROBLEMA DE LAS ANTINOMIAS

Hay antinomia en el ordenamiento jurídico cuando encontramos dos normas que tienen el mismo supuesto o
condición, pero las consecuencias son incompatibles.
Hay antinomia si hay incompatibilidad lógica:

OM
• Las dos normas son incompatibles si una es válida la otra es necesariamente invalida. Las dos normas no
pueden ser validas a la vez, ni invalidas a la vez, no pueden no existir ambas alguna debe hacerlo.
• Las dos normas son subalternas si son compatibles y de la validez de la primera se deduce por implicación
la validez de la segunda, pero no viceversa
• Las dos normas son subcontrarias si las dos normas pueden ser validas a la vez, pero no pueden ser
invalidas a la vez

.C
Además de las incompatibilidades lógicas para que haya antinomia debe haber pertenencia al mismo
ordenamiento y ambos de validez espacial, material, temporal y personal.
DD
LAS CLASES DE ANTINOMIAS
Las antinomias pueden ser clasificadas conforme con varios criterios según la coincidencia total o parcial de los
ámbitos, según concurran o no, todos los requisitos.
Respecto de la coincidencia de los ámbitos de validez se distingue entre la antinomia total-total, parcial-parcial y
total-parcial.
LA

• Antinomia total-total: cuando los ámbitos de validez de las normas sean totalmente coincidentes, no
pudiéndose aplicar ninguna de las dos normas sin que entren en conflicto.
• Antinomia parcial-parcial: cuando la coincidencia entre las normas se en parte. Cada norma en este caso
tiene un campo de aplicación que entra en conflicto con la otra y otro campo donde se puede aplicar sin
conflicto.
FI

• Antinomia total-parcial: se dan cuando las normas no pueden ser aplicadas en ningún caso sin entrar en
conflicto con la otra, que tiene un campo de aplicación adicional donde puede ser aplicada sin entrar en
conflicto.
Las antinomias a su vez pueden ser clasificadas según concurran o no todos los requisitos para serlo, en propias


e impropias.
Antinomia propia es cuando concurren todos los requisitos indicados, es cuando dos normas son incompatibles
lógicamente, pertenecen a un mismo ordenamiento y coinciden los ámbitos de validez. Antinomias impropias es
cunado concurren solo algunos de ellos.
Las antinomias se distinguen también según su solución, en antinomias aparentes y antinomias reales: Las
antinomias aparentes son las que pueden solucionarse con elementos propios del ordenamiento jurídico.
Mientras que las antinomias reales son las que no, debiendo recurrir para su solución a elementos fuera del
ordenamiento jurídico.

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LOS CRITERIOS DE SOLUCION DE LAS ANTINOMIAS
La solución de las antinomias pasa por la eliminación o derogación de una de las dos normas que se encuentran
en conflicto. Existen distintos criterios para proporcionar solución a los conflictos entre normar contrarias o
contradictorias: el jerárquico, el temporal y el de especialidad.
Criterio jerárquico: establece que la norma superior o primaria, es decir la de mayor jerarquía, prevalece sobre
la inferior, secundaria o de menor jerarquía.
Criterio temporal: la norma posterior deroga o prevalece sobre la norma anterior.
Criterio de especialidad: prescribe que la norma especial deroga a la norma general. En este caso se entiende
por norma especial a aquella que es mas particular y concreta.

OM
LA DECLARACION DE INSCONTITUCIONALIDAD COMO MODODE SOLUCIONAR ANTINOMIAS
El Poder Judicial tiene la facultad de declarar la inconstitucionalidad de las leyes y demás normas jurídicas que
contradigan lo establecido en la Constitución Nacional o en los tratados internacionales con jerarquía
constitucional. La declaración de inconstitucionalidad solo puede ser realizadas conforme lo establecido por la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia. La declaración de inconstitucionalidad solo tiene el efecto de
inaplicabilidad de la norma cuestionada respecto a ese caso. De este modo se soluciona para ese caso concreto

.C
la antinomia porque una decisión judicial declara inaplicable la norma secundaria que es contraria o contradictoria
con la norma primaria, es decir la Constitución Nacional.
DD
LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO
Anomia: Casos en los que existe ausencia de norma aplicable, es decir la existencia de casos no previstos, lo
que da lugar a una zona de anomia o a una laguna de ordenamiento.
Completitud: es una característica fundamental del ordenamiento jurídico. Esta característica consiste en la
cualidad que les hace contener soluciones para todos los conflictos que puedan originarse en su seno.
LA

La plenitud puede ser entendida en forma absoluta y en forma relativa o de segundo grado.
Un ordenamiento es pleno en forma absoluta si el ordenamiento tuviera normas generales y típicas para resolver
todos los casos que se le presenten.
Un ordenamiento es pleno en forma relativa o de segundo grado si, aunque tenga lagunas o casos no previstos
por el legislador, dispone de recursos para solucionar esos casos, es decir prevé mecanismos de integración.
FI

LOS FUNDAMENTO DE LA PLENITUD

La plenitud del ordenamiento no debe ser entendida como la ausencia de lagunas, sino tan solo como la
posibilidad de su eliminación. La capacidad del legislador de prever y regular situaciones de la vida social es


limitada, y por lo tanto es normal la existencia de las lagunas legislativas.

La afirmación de que no existen lagunas del derecho, sino solo lagunas de legislación, se fundamenta en la
obligación que tienen los jueces de resolver todos los casos que se le planteen, aun no los previstos en forma
general y típica por el legislador.
La actividad de los juristas, en forma teórica y de los jueces en forma práctica, es la de llenar lagunas legislativas.
Esta actividad se denomina integración.

LA CLASIFICACION DE LAS LAGUNAS LEGISLATIVAS

Las lagunas legislativas pueden ser clasificadas según distintos criterios: su causa, su relación con las otras
normas y su propia naturaleza.

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• Lagunas legislativas según su causa: según su causa u origen las lagunas legislativas se clasifican en
subjetivas y objetivas.
o Las lagunas subjetivas son aquellas que son atribuibles al legislador, en forma voluntaria o
involuntaria.
▪ Las lagunas subjetivas voluntarias se producen cuando el legislador decide por algún motivo
no regular un determinado caso o situación.
▪ Las lagunas subjetivas involuntarias son aquellas que surgen por el descuido o imprevisión
del legislador.
o Las lagunas objetivas son las que se producen por el desarrollo y la creciente complejidad de la vida
social, que hace aparecer supuestos que no pudieron ser previstos por el legislador.
• Lagunas legislativas en relación con las otras normas: se clasifican en extra legem e inter legem.

OM
o Lagunas Extra legem: surgen del grado de concreción de la ley. Si la norma es muy concreta, es
probable que deje muchas circunstancias sin regular.
o Lagunas inter legem: aparecen cuando la norma es demasiado general y típica. El legislador regula
la conducta de una manera muy general y al interior del ámbito de aplicación de la norma, quedan
situaciones sin contemplar.
• Lagunas legislativas según su propia naturaleza: las lagunas se clasifican en aparentes o auténticas.
o Lagunas aparentes o impropias son aquellas que pueden ser llenadas a partir de elementos del

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propio ordenamiento.
o Las lagunas auténticas o propias para su solución requieren la utilización de recursos que están
fuera del ordenamiento.
DD
LA INTEGRACION DE LAGUNAS LEGISLATIVAS
Podemos distinguir dos mecanismos de integración según los medios utilizados para llenar lagunas legislativas:
mecanismos de autointegración o mecanismos de heterointegración
Mecanismos de autointegración: existe autointegración cuando se recurre a instrumentos o medios
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proporcionados por el propio ordenamiento. Por ejemplo, la analogía y los principios generales de ordenamiento.
Mecanismos de heterointegración: las lagunas son integradas utilizando elementos externos al ordenamiento.
Por ejemplo, las costumbres, el derecho natural, los principios de justicia
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LA PLURALIDAD DE LOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS

La existencia de una pluralidad de ordenamientos jurídicos, no se deriva solo de la multiplicidad de los Estados,
cada uno de los cuales tiene su propio ordenamiento, sino también de la pluralidad de ordenamientos que surge
de otras instituciones sociales que se ubican sobre, al lado o en el interior del Estado mismo. El ordenamiento
jurídico internacional y el llamado derecho comunitario constituyen ejemplos de ordenamientos que se ubican


por encima del Estado.

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