Absolucion de Paco
Absolucion de Paco
   :  ................
Expediente  : ....................
Cuaderno     : DE EXCEPCIÓN.
Escrito        : Nro. 01.
Formula excepción de incompetencia por razón
de territorio
......................... ,  identificado (a) con D.N.I. Nro. ....... ,  con dirección domiciliaria
en       con domicilio procesal en.... , en los seguidos por ........................... sobre
petición de herencia -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:
Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446º -inciso
1)- del Código Procesal Civil, formulo excepción de incompetencia, a efecto de
que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las
siguientes consideraciones de hecho y de derecho:
1.- Que, en aplicación del inciso 1) del artículo 446º del Código Procesal Civil, el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de incompetencia.
2.- Que, conforme lo preceptúa el artículo 663º del Código Civil, corresponde al
Juez del lugar donde el causante tuvo su último domicilio en el país conocer de los
juicios relativos a la sucesión. Dicho numeral guarda concordancia con el artículo
19º del Código Procesal Civil, el cual señala que en materia sucesoria, es
competente el Juez del lugar en donde el causante tuvo su último domicilio en el
país, siendo esta competencia territorial de carácter improrrogable.
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
incompetencia por razón de territorio y, en su oportunidad, declararla fundada,
conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.
Ciudad,
77/////////////////////////////////////////////////
SECRETARIO        : (…)
EXPEDIENTE         : 04033-2009
CUADERNO           : PRINCIPAL
ESCRITO                 : 03-2013
SUMILLA                : Absuelvo excepción
I.- Petitorio.
Absuelvo el traslado de la excepción de falta de legitimidad para obrar pasiva
presentada por el Seguro Social de Salud, para que sea declarada improcedente en
mérito a los siguientes fundamentos:
/////////////////////7777777&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
2.1 De conformidad con lo que dispone el artículo 196º del CPC “Salvo disposición legal
diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su
pretensión” y la demandante NO HA PROBADO que los supuestos daños que ha
ocasionado el accidente de tránsito, se cuantifique en la cantidad de S/. 90,000.00 y
como quiera que no ha probado el hecho concreto que la vida de su menor hija le haya
causado un daño emergente cuantificado en S/. 90,000.00 la demanda debe ser
declarada INFUNDADA, por imperio del artículo 200º del C.P.C.
2.2 Al efecto invoco el artículo 103º in fine de la Constitución Política del Perú, que no
ampara el abuso del derecho, concordante con el artículo II del Título Preliminar del
C.C. que dispone: La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho.
Consecuentemente, la desgracia de una persona no puede convertirse en un pingüe
negocio. La demandante está solicitando auxilio judicial, porque carece de medios para
litigar, y en contra de tan penosa situación, pretende un resarcimiento cercano a los
CIEN MIL Nuevos Soles, en este proceso, omitiendo que por imperio del artículo 1985º
del C.C. la indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u
omisión generadora del daño. Consecuencias que no han demostrado que la menor
ASHLY VALERIA RAMOS CONDORI (03 años) tenga perspectivas económicas en un
monto de S/. 90,000.00, por lo que la demanda carece de fundamento.
2.3 Invoco el artículo 1219º del C.C. a fin de que el juzgador tome en consideración que
“Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para: 1.- Emplear las medidas
legales a fin de que el deudor le procure aquello a que está obligado.” Y en puridad de
derecho, esta parte no está obligada al pago de una indemnización de S/. 90,000.00,
toda vez que no existe la voluntad de la Ley para tal despropósito, no existe un interés
legítimo en adquirir dicha suma  y menos aún existe la calidad, porque la demandante
no es la única que puede exigir derechos sucesorios, en condición de única heredera de
la occisa.
3.- MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco el mérito de los siguientes:
3.1 Acta de matrimonio de los demandados, con objeto de probar que conformamos
una sociedad conyugal, con personería propia, distinta a la de cada uno de los
cónyuges.
3.2 Fotocopia de la TARJETA DE IDENTIFICACIÓN VEHICULAR del vehículo de
placa de rodaje Nº C8J-833, con objeto de probar que el vehículo es de propiedad de la
sociedad conyugal.
3.3 Cuatro fotografías a todo color, con objeto de probar que en el mismo día del
accidente, hemos precisado el lugar donde quedó el cuerpo de la pequeña hija de la
demandante, con lo que a su vez deja en evidencia que es imposible que haya visto a la
pequeña, que merodeaba por debajo del camión, donde me encontraba sentado en el
lugar donde está el volante, por estar el vehículo sobre parado, con el motor encendido,
para que me atiendan en la compra de cigarrillos, familiares de la pequeña, sin que
hayan tenido la preocupación por cuidarla y protegerla del peligro, como así lo afirma
la demandante.
3.4  La declaración de parte, que deberá prestar la demandante, conforme al pliego  de
Absolución de posiciones anexa.
3.5 La declaración testimonial de doña MARÍA ESTHER CALDERÓN GUTIÉRREZ,
con D.N.I. Nº 22302210 y  con domicilio en calle Santo Domingo Nº 318, San
Clemente, quien trabaja en el campo, para que deponga respecto al accidente,
conforme al pliego interrogatorio anexo.
POR LO EXPUESTO:
Al juzgado pido se sirva admitir la absolución del traslado de la demanda.
ANEXOS:
1.A. Acta de matrimonio de los demandados, expedida por la Municipalidad Distrital
de San Clemente.
1.B Fotocopia de la TARJETA DE IDENTIFICACIÓN VEHICULAR del vehículo de
placa de rodaje Nº C8J-833.
1.C Cuatro fotografías a todo color, determinando el lugar donde quedó el cuerpo de la
pequeña hija de la demandante.
1.D Sobre cerrado, con pliego de posiciones, para la declaración de parte de la
demandante.
1.E Sobre cerrado con el pliego interrogatorio  para la declaración testimonial de doña
MARÍA ESTHER CALDERÓN GUTIÉRREZ.
1.F Arancel judicial por ofrecimiento de pruebas en la excepción propuesta
1.G Arancel judicial por ofrecimiento de pruebas en el principal
1.H Comprobante de pago de cédulas de notificación.
1.I Copia del D.N.I.
1.J Habilitación del abogado.
I-PETITORIO:
Que, dentro del plazo de Ley deduzco la excepción de falta de legitimidad para obrar del
demandante, en el `proceso abreviado de indemnización por daños y perjuicios por
incumplimiento de contrato que me ha iniciado don.............................., solicito se declare
fundada dicha excepción y en con secuencia se declare la nulidad de lo actuado y se de por
concluido el proceso.
III- FUNDAMENTOS JURÍDICOS:
La excepción se fundamenta en lo dispuesto por el inciso 6º del articulo 446º y articulo 447º del
Código Procesal Civil.
V- ANEXOS:
POR TANTO:
Pido a Usted Señor Juez, se sirva tener por interpuesta la excepción de falta de legitimidad para
obrar del demandante. Por ofrecidos los medios probatorios, corriéndose traslado al demandante
y en su oportunidad declarar fundada la Excepción propuesta, con costas y costos. 
OTROSI DIGO:
Que, de conformidad con lo dispuesto por el art.80º del Código Procesal Civil, otorgo las
facultades generales de representación que señala el art.74º del acotado, al letrado que autoriza
la presente Abog................................, declarando estar instruido de tal representación y de
sus alcances, señalando para tal efecto mi domicilio procesal en el presente escrito.
Lima.........de.......20.................
..........................                                                                   ..........................
Abogado                                                                                Interesado
(((((((((((((((((((((((((((((((((((((
/////////////////////////////////%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%
xp. : 097-2010-LSec. : Jorge Ecca PeñaEscrito : 02Sumilla : ABSUELVO EXCEPCION Y OTROS
SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO EN LO CIVIL– SULLANA JOSÉ CARLOS
GIRON PALACIOS,
I.
FUNDAMENTOS DE LA ABSOLUCION DE EXCEPCION DE CADUCIDAD:
1.
, opta por devolverme elexpediente presentado, en claro desacato a lo estipulado por el artículo
N°107° de la Ley N° 27444, que señala que ante una solicitud presentada, laadministración debe
declarar, reconocer u otorgar un derecho, constatar unhecho, ejercer facultad o formular
oposición, más no devolver el expedientesin un pronunciamiento claro y preciso, razón por la cual
interpuse un recursode apelación contra el MEMO N° 389-2010-GOB.REG.PIURA-DRSP-SRSLCC-
DRRHH, a fin de que la instancia superior corrija los atropellos cometidoscontra el recurrente.
2.
Que, ante el Recurso de Apelación Interpuesto, jamás hubo pronunciamientoalguno por parte de
la administración, viéndome en la obligación deinterponer un escrito de agotamiento de la vía
administrativa y que obra enlos anexos, el mismo que data del 17 de Agosto del presente año,
3.
toda vez que laadministración en un acto abusivo y lesivo de mis derechos jamás haemitido un
acto administrativo en respuesta al procedimientoadministrativo iniciado,
tendiente a la restauración de mis derechos, por loque me he visto en la obligación de recurrir a su
judicatura buscando larestauración de mis derechos vulnerados, siendo esta la via idónea para
larestitución de los mismos
ABSOLUCION A LA CONTESTACION DE LA DEMANDA DE
RECUPERACION DEL LOTE 88 CAMISEA
  1. 1. Exp. : 09986-2010 Escrito : 02 Cuaderno: Principal Sumilla : - Señalamos nuevo
     domicilio procesal. - Designamos abogado defensor. - Absolvemos los argumentos de
     la excepción de prescripción, sustracción de la materia y contestación de la
     demanda.SEÑOR PRESIDENTE DE LA CUARTA SALA CIVIL DE LA
     CORTESUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA. SUSANA GLADIS VILCA ACHATA,
     Identificada con el DNI N° 02406012, y MARIO HANCO CHUCO, con DNI N°
     25185592, en calidad de demandantes en los seguidos de la demanda de Acción
     Popular contra el Ministerio de Energía y Minas, ante Usted nos presentamos
     respetuosamente decimos:Que, de conformidad a lo dispuesto por el Artículo IX del
     Título Preliminar delCódigo Procesal Constitucional, que establece la aplicación
     supletoria de losCódigos Procesales en caso de vacío, nos dirigimos a usted señor
     Presidentepara solicitar se sirva considerar por admitida el presente escrito.I.
     DESIGNACION DE ABOGADO Y SEÑALAMIENTO DE DOMICILIO PROCESALQue,
     designamos como abogado defensor para los siguientes actuaciones alDr. PEDRO
     PACHECO VALDERRAMA, Abogado, inscripto en el Colegio deAbogados de Lima
     con el Nª 23374, y señalamos nuevo domicilio procesal encalle Augusto Wiese Nº 928,
     Oficina 101 (Primer Piso, antiguamente JirónCarabaya costado de la Plaza de San
     Martín) del cercado de Lima, domicilio alcual a partir de la fecha nos cursen la
     notificaciones que se desprenden delpresente proceso.II. ABSOLUCION A LOS
     ARGUMENTOS PLANTEADOS EN LA CONTESTACION DE LA DEMANDAQue,
     habiendo sido notificados el 27 de mayo de 2011, con la Resolución NºSeis (6) de
     fecha 30 de marzo de 2011, en cuyo anexo nos trasladan el escritode la Contestación
     de la Demanda y sus anexos, en la que la Demandadapropone excepción de
     prescripción, sustracción de la materia y porconsiguiente solicita se declare la
     improcedencia de la demanda, respecto alcual nos permitimos señalar lo siguiente.
  2. 2. 1. PLANTEAMIENTO DE EXCEPCION DE PRESCRIPCIÓN RESPECTO DEL
     DECRETO SUPREMO Nº 050-2005-EM.Que, la Demandada argumenta, que el
     escrito de la Demanda se presentó eldía seis de diciembre de 2010, tres días de
     vencido el plazo de prescripciónque establece el Art. 87º del Código Procesal
     Constitucional. En efecto, lademanda se presentó en la fecha señalada debido a que
     los Trabajadores dePoder Judicial se encontraban en una huelga indefinida desde el
     tres (3) denoviembre de 2010, y levantándose dicha medida el viernes 3 de diciembre
     de2010, día en que se cumplía el plazo para interponer la demanda. Los díassábado
     cuatro (4) y domingo cinco (5) constituyen días no laborables, en esesentido, la
     demanda recién se pudo presentarse el día lunes seis (6) dediciembre de 2010.El
     cómputo del plazo para la prescripción sólo es admisible cuando existe laposibilidad
     de presentar la demanda, en este caso, los accionantespresentamos la Demanda en
     la fecha señalada por limitaciones de carácter defuerza mayor, ya que es de
     conocimiento general que durante los días dehuelga ningún empleado del Poder
     Judicial atendió al público lo cual generó larestricción del ejercicio de nuestros
     derechos de tutela jurisdiccional. 1.1 Jurisprudencia Al respecto, el Tribunal
     Constitucional ya tuvo la oportunidad de pronunciarse en casos de impedimentos
     procesales motivado por causa de medidas de huelga de los Trabajadores de Poder
     Judicial, es así, que en el Fundamento 4 de la Sentencia del Exp. 1049-2003-AA/TC,
     de fecha 30 de enero de 2004, se estableció que “los días transcurridos durante la
     huelga en el Poder Judicial no deben ser incluidos en el cálculo del plazo para la
     interposición de la demanda de amparo”. Asimismo, en el segundo párrafo del
     Fundamento 5 de la Sentencia del Exp. Nº 04144-2006-PA/TC, de fecha 28 de
     noviembre de 2007, el Tribunal Constitucional en forma categórica estima que, “los
     días de huelga detienen el cómputo del plazo de prescripción”. Por consiguiente,
   solicitamos el pedido de Excepción de Prescripción sea desestimada de plano, ya que
   su admisión significaría amparar aquellos hechos que atentan el orden público y el
   derecho a la libertad que tiene toda persona y además, como hemos advertido se
   estaría restringiendo el ejercicio nuestros derechos fundamentales de tutela
   constitucional.2. SOLICITUD DE LA SUSTRACCIÓN DE LA MATERIAQue, conforme
   señala la Demandada, la sustracción de la materia se produjo alhaberse publicado en
   el diario “El Peruano” con fecha de 19 de agosto de 2010el Decreto Supremo Nº 053-
   2010-EM, lo cual deja sin efecto de maneraexpresa el D S Nº 050-2005-EM.
3. 3. La derogación del D S 050-2005-EM, no determina la sustracción de la materia,pues
   conforme a lo establecido en el inciso 5 del artículo 5º del CódigoProcesal
   Constitucional, para que se declare la sustracción de la materia y, enconsecuencia, la
   improcedencia de la demanda, debe configurarse, almomento de la presentación de la
   demanda, uno de dos supuestos: a) que laviolación o amenaza de violación de un
   derecho haya cesado; y b) que laviolación o amenaza de violación de un derecho haya
   devenido en irreparable.La derogatoria del D S 050-2005-EM no restablece per se el
   orden jurídicovulnerado, sino sólo acaba su vigencia. Porque el acto violatorio a la Ley
   y alOrden Constitucional, aun habiéndose derogado, sigue amparado por elprincipio
   de legalidad que le protege, lo cual solo se pierde con elpronunciamiento anulatorio del
   organismo competente; de donde se desprendeque lo que efectivamente restablece el
   orden vulnerado no es la derogatoria delacto, sino la decisión final de la autoridad
   jurisdiccional que lo anula, y declaraajustado a derecho. Ello, además, se ve
   confirmado por los efectos que sesuceden en cada evento. La derogatoria surte efecto
   hacia el futuro, sin afectarlo ocurrido durante la vigencia de la norma y sin restablecer
   el orden violado; laanulación lo hace ab initio, restableciéndose por tal razón el imperio
   de lalegalidad.Por tanto, solicitamos se declare inadmisible la Sustracción de la
   Materiasolicitada por la Demandada, ya que con la emisión del Decreto SupremoNº
   053-2010-EM, la violación a los artículos 51º y 118º incisos 1 y 8 de laConstitución y a
   la Ley Nº 27133, no han desaparecido y tampoco dichaviolación ha devenido en
   irreparable, al contrario, la norma mencionadamantiene inmutable la validez de los
   efectos ilegales del D S Nº 050-2005-EM.3. SOBRE LA CONTESTACIÓN DE LA
   DEMANDA3.1 Carácter general del Decreto Supremo Nº 050-2005-EMQue, la
   Demandada califica de carácter particular al D S 050-2005-EM, en claraevidencia de
   sustraer de su verdadero contenido jurídico conforme otorganuestro ordenamiento
   nacional. El inciso 2 del artículo 4º del DecretoLegislativo Nº 560, Ley del Poder
   Ejecutivo ─que se encontraba vigente a lafecha de publicación de la norma materia de
   impugnación─, en armonía con eltexto Constitucional, preceptúa que, los decretos
   supremos son normas decarácter general que regulan la actividad sectorial o
   multisectorial a nivelnacional, es ese mismo texto que se mantiene en la nueva Ley Nº
   29158, LeyOrgánica del Poder Ejecutivo, actualmente vigente. Por consiguiente, no
   existedisposición alguno que reconozca el carácter particular a los
   decretossupremos.3.1.1 El principio de legalidad de la Administración Pública Es
   menester señalar que, la administración pública esta constreñido al principio de la
   legalidad, por cuanto ningún funcionario público debe
4. 4. sustraerse del ámbito de la legislación, para dar calificaciones extralegales a las
   normas que por imperio de la ley ya están definidas. En ese extremo, el Tribunal
   Constitucional en su sentencia Exp. Nº 2939-2004-AA/TC señala: “Como es de
   uniforme entendimiento en la doctrina, la capacidad jurídica de la Administración
   Pública está sometida al principio de legalidad que implica que los entes públicos no
   puedan entrar en el tráfico jurídico ilimitadamente; por el contrario, sólo pueden
   enhebrar relaciones allí donde una norma les autoriza a ello” 1, pues al ejercer un
   poder de naturaleza pública, la Administración Estatal debe someterse a los límites
   previstos en el Art. 45º de la Constitución, que señala: “El poder del Estado emana del
   pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y responsabilidades que la
   Constitución y las leyes establecen”. Asimismo, el Art. 38º de la Constitución
   establece: “Todos los peruanos tienen el deber de (…) proteger los intereses
   nacionales, así como de respetar, cumplir y defender la Constitución y el ordenamiento
   jurídico de la Nación. En concordancia a dichos preceptos constitucionales la Ley Nº
   29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, en su artículo I del Título Preliminar
   incorpora el principio de legalidad, “Las autoridades, funcionarios y servidores del
   Poder Ejecutivo están sometidos a la Constitución Política del Perú, a las leyes y a las
   demás normas del ordenamiento jurídico. Desarrollan sus funciones dentro de las
   facultades que les estén conferidas”. En ese contexto, el ejercicio del poder público se
   realiza dentro de las limitaciones del marco constitucional y de las leyes que imponen,
   y no reposan en la voluntad subjetiva y extralegal de los funcionarios públicos, lo cual
   solo nos llevaría al vulnerar los principios elementales que consagran la consolidación
   de un Estado Constitucional de Derecho. Además, validar un argumento extralegal de
   los funcionarios públicos, sería muy peligroso para la vida democrática del país, ya a
   partir de este referente, cualquier servidor público podría utilizar dicho argumento para
   validar sus propios actos al margen de la ley.3.1.2 Naturaleza jurídica del Decreto
   Supremo Nº 050-2005-EM Empero, sin desmedro de lo señalado en el rubro anterior,
   el Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, no tiene elementos fundados para ser calificado
   como norma particular. Por un lado comporta un carácter de naturaleza autoritativa
   que vincula entre dos organismos públicos y por otro lado incorpora un contenido
   reglamentario del artículo 4º literal a) de la Ley Nº 27133.1 García de Enterría,
   Eduardo y Tomás-Ramón Fernández. Curso de Derecho Administrativo, Tomo
   I.Madrid: Civitas, 1981, p. 355.
5. 5. 3.1.2.1 Carácter autoritativa del D S Nº 050-2005-EM La norma materia de
   impugnación vincula una relación interinstitucional entre el Ministerio de Energía y
   Minas y PERUPETRO S.A., por consiguiente, encarna una relación jurídica de
   carácter público y funcional, así debe entenderse ya que en esta etapa aun no existe
   una relación jurídica administrativa de carácter pública-privada como pretende
   confundir la Demandada, al calificar como norma de carácter particular al D S Nº 050-
   2005-EM, con el fundamento de los artículos 11º y 12º del Texto Único Ordenado de la
   Ley Nº 26221, Ley Orgánica de Hidrocarburos, lo cual es incorrecto, ya que dichos
   dispositivos se refieren a aquellos decretos supremos que norman la aprobación de
   celebración y modificación de los Contratos y no a decretos autoritativos que vincula
   dos organismos públicos, que es cosa distinta.3.1.2.2 Carácter reglamentario del D S
   Nº 050-2005-EM Por otro lado, el Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, comporta un
   contenido reglamentario de la Ley Nº 27133, al introducir el modo como debía
   negociar PERUPETRO la modificación del Contrato. La Ley Nº 28552, al derogar en
   inciso 2.1 del Artículo 2º del Reglamento (Decreto Supremo N° 040-99-EM), en su
   Primera Disposición Complementaria encarga al Ministerio de Energía y Minas que
   dentro de los treinta (30) días, a partir de su publicación dicté la norma
   correspondiente para modificar el Reglamento, con el objeto de adecuarlo. En esa
   situación, el Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, se dictó con la finalidad de
   reglamentar la Ley Nº 27133, ya que al promulgarse la Ley Nº 28552, existía también
   la necesidad de adecuar su reglamento, lo cual se evidencia de manera irrefutable en
   el texto del Segundo Considerando y en el Artículo 1º de dicha norma. a) Segundo
   Considerando del D S Nº 050-2005-EM “Que, la Ley Nº 28552 ha modificado al
   artículo 4º de la Ley de Promoción del Desarrollo de la Industria de Gas Natural; Ley
   Nº 27133, referido a los procedimientos adicionales para la explotación de reservas
   probadas de Gas Natural; señalando que los procedimientos contenidos en el Texto
   Único de la Ley Orgánica de Hidrocarburos para el otorgamiento de derechos de
   explotación de reservas probadas de Gas Natural deberán tomar en cuenta el
   garantizar el abastecimiento al mercado nacional de Gas Natural;” b) Artículo 1º del
   Decreto Supremo Nº 050-2005-EM
6. 6. “Artículo 1º.- De la garantía de abastecimiento del mercado interno en las
   actividades de exportación de gas natural Autorizar a PERUPETRO S.A. la
   negociación y concertación de una cláusula modificatoria del Contrato de Licencia para
   la Explotación de Hidrocarburos en el Lote 88 en el sentido que, para asegurar el
   abastecimiento del mercado interno durante veinte (20) años ante cualquier operación
   de exportación de gas natural, se tome en cuenta lo establecido en el Plan Referencial
   de Hidrocarburos del Ministerio de Energía y Minas, vigente a la fecha de suscripción
   del contrato de compraventa de gas natural para exportación.”El D S Nº 050-2005-EM,
   es reglamentario por las siguientescaracterísticas que incorpora:  En el segundo
   considerando reconoce el sentido de la modificación de la Ley Nº 27133 por la Ley Nº
   28552 y la necesidad de su reglamentación.  En el artículo 1º coloca el título en
   plural, ya que refiere como condición de abastecer a todas las actividades de
   exportación de gas natural, y asimismo, en el propio texto de dicho artículo establece
   en plural el término “(…) ante cualquier operación de gas natural (…)”.De manera que,
   dicha norma en cuanto a su contenido reglamentarioera de aplicación para todas
   aquellas actividades de exportación de gasnatural, ya que lo contrario hubiera
   devenido en una absolutacontradicción a los mandatos Constitucionales contemplados
   en losartículos 2º inciso 2 y 103º que consagran el derecho a la igualdad yprohíbe
   dictar normas con nombre propio, por razón de las diferenciasde las personas.Como
   sabemos, los decretos generales sientan reglas de derechogeneral, para poner en
   ejecución las leyes sancionadas por el Congreso,lo que se denomina en la doctrina
   como derecho complementario de laley. En ese entendido, el Decreto Supremo Nº
   050-2005-EM, es unaregla general que puso en su momento en ejecución la Ley
   Nº27133, ya que sin dicho requisito la decisión de la autoridadadministrativa hubiera
   devenido en una grave trasgresión al EstadoConstitucional de Derecho que se funda
   en el principio de legalidad, esdecir en el sometimiento del poder a leyes y normas
   previamenteestablecidas.En ese extremo nuestro pedido de nulidad del Decreto
   Supremo Nº050-2005-EM, está orientado a su contenido reglamentario, ya quedicha
   norma desnaturaliza la esencia del mandato de la Ley Nº28552 que modificó la Ley Nº
   27133 y no al acto administrativo deaprobación de la modificación como pretende
   confundir laDemandada.
7. 7. 3.1.3 Génesis y secuencia de modificaciones del reglamento del literal a) artículo 4º
   de la Ley Nº 27133 Conforme se muestra en el siguiente cuadro, el D S Nº 050-2005-
   EM, corresponde al ámbito de las normas generales, su categoría es indubitable, ya
   que está dirigido a desarrollar la Ley Nº 28552, lo cual solamente se hace mediante
   una reglamentación, y no mediante un acto administrativo. NORMAS GENERALES
   LEY REGLAMENTO Decreto Supremo Nº 040-99-EM (Reglamento) Artículo 2.- Del
   abastecimiento al Mercado Nacional De acuerdo con lo dispuesto en el inciso a) del
   Artículo 4 de la Ley: 2.1 Se considera garantizado el abastecimiento de Gas Natural al
   mercado nacional, cuando las reservas LEY Nº 27133 probadas del Productor
   alcancen para abastecer la LEY DE PROMOCIÓN DEL DESARROLLO DE demanda
   futura, determinada según lo señalado en el LA INDUSTRIA DE GAS NATURAL
   Contrato; para un período mínimo definido en el Contrato de otorgamiento de derechos
   de explotaciónArtículo 4. – Procedimientos adicionales para de las reservas probadas
   de Gas Natural, el cual nola explotación de reservas probadas de gas podrá ser
   menos a un horizonte permanente de 20natural años. (…)Adicionalmente a los
   procedimientos contenidos Publicado: 15/09/1999.en la Ley Orgánica de
   Hidrocarburos, elotorgamiento de derechos de explotación de (DE ACUERDO A
   LEY)reservas probadas de gas natural, se podráefectuar según los procedimientos
   previstos en el Decreto Supremo Nº 031-2003-EMTexto Único Ordenado y el Decreto
   Legislativo (Modifica el Reglamento)N° 674.En todos los casos, se deberá tomar en
   cuenta lo Artículo 1º.- DEL OBJETOsiguiente: Sustituir el numeral 2.1 del artículo 2 del
   Reglamento de la a) Garantizar el abastecimiento al Ley Nº 27133, (…), por el texto
   siguiente: mercado nacional de gas natural, por un período mínimo 2.1 Se considera
   garantizado el abastecimiento de Gas definido en el Contrato; (…) Natural al mercado
   nacional, cuando las reservas probadas del Productor alcancen para abastecer la
   Publicado: 04/06/1999. demanda futura, determinada según lo señalado en el literal a)
   del artículo 4° de la Ley N° 27133, para un periodo mínimo definido en el Contrato
   de(EXIGE PERIODO MINIMO) otorgamiento de derechos de explotación de las
   reservas probadas de Gas Natural, el cual será determinado a partir de la fecha de
   suscripción del respectivo contrato de venta de gas para exportación.(…) Publicado:
   28/09/2003. (DE ACUERDO A LEY)
8. 8. LEY Nº 28552 Decreto Supremo Nº 050-2005-EM (modifica la Ley 27133) Artículo
   1º.- De la garantía de abastecimiento del“Artículo 4°.- Procedimientos adicionales para
   mercado interno en las actividades de exportación dela explotación de reservas
   probadas de Gas gas naturalNatural Autorizar a PERUPETRO S.A. la negociación
   yLos procedimientos contenidos en la Ley concertación de una cláusula modificatoria
   del Contrato deOrgánica de Hidrocarburos para el otorgamiento Licencia para la
   Explotación de Hidrocarburos en el Lotede derechos de explotación de reservas 88 en
   el sentido que, para asegurar el abastecimientoprobadas de Gas Natural deberán
   tomar en del mercado interno durante veinte (20) años antecuenta los siguiente:
   cualquier operación de exportación de gas natural, se a) Garantizar el abastecimiento
   al tome en cuenta lo establecido en el Plan Referencial mercado nacional de Gas
   Natural. de Hidrocarburos del Ministerio de Energía y Minas, (…) vigente a la fecha de
   suscripción del contrato de compraventa de gas natural para exportación. Publicado:
   19/06/2005 Publicado: 02/12/2005. (EXIGE GARANTÍA PERMANENTE)
   (CONTRARIO A LEY) Decreto Supremo Nº 079-2009-EM (Reglamenta de la Ley
   28552) Artículo 1º.- Modificación del numeral 2.1 del Artículo 2 del reglamento de la
   Ley (…) “2.1 Se considera garantizado el abastecimiento de Gas natural al mercado
   nacional, cuando las reservas probadas del productor alcancen para abastecer la
   demanda futura, de acuerdo a los pronósticos de demanda de Gas Natural del país,
   publicados anualmente en el plan Referencial de Hidrocarburos del Ministerio de
   Energía y Minas.” Publicado: 09/11/2009. (DE ACUERDO A LEY) Al respecto aun más
   contundente es lo señalado en los párrafos 2 y 3 del rubro de Análisis de la Exposición
   de Motivos del Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, que anexa la Demandada en la
   Contestación de la Demanda, cuyo texto es el siguiente: Párrafo segundo: “Siendo que
   se ha efectuado una modificación en el artículo 4º de la Ley Nº 27133 que merece
   desarrollo, al amparo del artículo 3º del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica de
   Hidrocarburos, es necesario establecer lineamientos para la negociación de la cláusula
   correspondiente del referido Contrato de Licencia a fin de garantizar el abastecimiento
   de Gas Natural al mercado nacional”. Párrafo tercero:
9. 9. “Los lineamientos deben ajustarse también a permitir que las Plantas dedicadas a la
   exportación de Gas Natural Licuado que se instalen en el territorio de la República,
   cuenten con un nivel de suministro cierto de dicho hidrocarburo, de tal manera que se
   garantice el funcionamiento de éstas sin desabastecer el mercado interno”. En el
   segundo párrafo de la Exposición de Motivos se resalta la necesidad del desarrollar la
   Ley Nº 27133 por efecto de su modificación, con la finalidad de preestablecer
   lineamientos para la negociación del Contrato. Asimismo, en el tercer párrafo de
   manera preventiva justifica la necesidad de garantizar el suministro de Gas Natural
   para las futuras Plantas de Gas Natural Licuado, todo en plural y no específico para un
   determinado caso. Marcial Rubio señala que, la diferencia entre ambas (normas
   generales y normas particulares) es formal y de contenido. Desde el punto de vista
   formal, las normas generales pertenecen a la legislación que es el conjunto de reglas
   aplicables a todas las personas de la sociedad que caigan bajo sus supuestos. Desde
   el punto de vista de contenido, las normas generales son aquellas de cuyo texto no
   aparecen las personas específicas a las cuales su cumplimiento está destinado (cosa
    que sí ocurre con las normas particulares)2. En ese entendido, el Decreto Supremo Nº
    050-2005-EM, al desarrollar la Ley Nº 27133, no tiene un solo destinatario, sino está
    dirigido a regular todas aquellas actividades relacionadas a la exportación de Gas
    Natural. El hecho de que hoy exista una sola empresa dedicada a la exportación de
    Gas Natural no quiere decir que la norma sea de su exclusividad, ya que de no
    haberse derogado y además en el supuesto de haberse dictado sin trasgredir la Ley
    Nº 27133, en el futuro su aplicación estaba prevista también para cualquier otra
    empresa que emprendía la actividad de exportación del Gas Natural. Ese hecho hace
    que el D S Nº 050- 2005-EM, tenga el carácter de norma general ya que su aplicación
    estaba destinada también para las personas no conocidas, o no identificadas.3.1.4
    Base Jurídica en virtud del cual se dicta el Decreto Supremo Nº 050- 2005-EM El
    Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, no ha sido emitido en virtud del artículo 12º de Ley
    Nº 26221, Ley Orgánica de Hidrocarburos, como equivocadamente aduce la
    Demandada, ya que éste dispositivo regula la aprobación de la modificación del
    contratos y no el desarrollo o la reglamentación de una ley y mucho menos una
    disposición autoritativa como entraña el Decreto Supremo materia de impugnación.
    Para determinar la base jurídica en que se funda el Decreto Supremo Nº 050-2005-
    EM, basta referir al Sétimo y/o ultimo Considerando de la propia norma, cuyo texto es
    el siguiente:2 MARCIAL RUBIO, La Vigencia y Validez de la Normas Jurídicas en la
    Jurisprudencia del TribunalConstitucional.
10. 10. “De conformidad el artículo 3º del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica de
    Hidrocarburos, Ley 26221, aprobado por Decreto Supremo Nº 042-2005-EM y con los
    numerales 8) y 24) del artículo 118º de la Constitución Política del Perú”. Como
    podemos apreciar, el Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, se dictó en virtud del artículo
    3º de la Ley Nº 26221, Ley Orgánica de Hidrocarburos y de conformidad con los
    numerales 8) y 24) del artículo 118º de la Constitución Política del Perú, cuyos textos
    son los siguientes: a) Ley Nº 26221, Ley Orgánica de Hidrocarburos “Artículo 3. - El
    Ministerio de Energía y Minas es el encargado de elaborar, aprobar, proponer y aplicar
    la política del Sector, así como de dictar las demás normas pertinentes. El Ministerio
    de Energía y Minas y el OSINERG son los encargados de velar por el cumplimiento de
    la presente Ley”. b) Constitución Política del Perú “Artículo 118.- Atribuciones del
    Presidente de la República Corresponde al Presidente de la República: (…) 8. Ejercer
    la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro
    de tales límites, dictar decretos y resoluciones. (…) 24. Ejercer las demás funciones de
    gobierno y administración que la Constitución y las leyes le encomiendan. (…)” Como
    puede observarse, el Artículo 3º de la Ley Nº 26221, regula la potestad del Ministerio
    de Energía y Minas para llevar adelante la política del sector y la norma Constitucional
    referida, consagra la potestad de Presidente de la República que tiene para
    reglamentar las leyes y dentro de tales límites dictar decretos. En consecuencia queda
    acreditada de manera contundente e irrefutable que el Decreto Supremo 050-2005-
    EM, tiene carácter reglamentario. Estando en ese extremo, los accionantes,
    solicitamos se declare inamisible el planteamiento de la Demandada y ratificamos
    nuestra Demanda para que la Sala se pronuncie sobre el fondo del pedido declarando
    la nulidad del Decreto Supremo Nº 050-2005-EM.3.1.5 Ilegalidad del Decreto Supremo
    Nº 050-2005-EM El Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, reglamenta el literal a) del
    Artículo 4º de la Ley Nº 27133, desnaturalizando su contenido al mantener intacta la
    condición del plazo o periodo mínimo, para garantizar el Gas Natural al mercado
    nacional, ya que al haber entrado en vigencia la Ley Nº 28552 que modificó la Ley Nº
    27133, el abastecimiento de Gas Natural para el mercado interno cobra naturaleza
    permanente.
11. 11. Este hecho es de público conocimiento por el país, incluso el mismo Presidente de
    la República en su Mensaje a la Nación de 28 de julio de 2009, refirió señalando lo
    siguiente: “Pero lo que lo sí deberán investigar el Ministerio Público y el Poder Judicial
    es por qué antes, sacrificando y entregando el mercado nacional, se cambiaron las
    leyes con normas de menor jerarquía lo que constituye un delito. Así, pues, nuestro
    compromiso es afirmar el orden democrático y garantizar que todos obedezcamos a la
    ley y respetemos los plazos y los procedimientos que la democracia establece”. (El
    subrayado y negrita es nuestro) El Grupo de Trabajo encargado del Estudio y
    Propuesta de Revisión de los Contratos de Gas de Camisea y de los Contratos de
    Exportación del Gas de Camisea (Lotes 88 y 56) de la Comisión de Energía y Minas
    del Congreso de la República, presentó dos informes uno firmado por el Congresista
    José Carrasco Távara y el otro informe suscrito por el congresista Isaac Fredy Serna
    Guzmán, en ambos informes se acredita la ilegalidad del Decreto Supremo Nº 050-
    2005-EM. Sin embargo sólo el informe presentado por el Congresista Carrasco Távara
    ha sido aprobado en dicha Comisión, con la recomendación de pedido para la
    Conformación de una Comisión de Investigación. En el rubro de Conclusiones acápite
    6.1.2 de dicho Informe, señala lo siguiente: “El Decreto Supremo Nº 050-2005-EM
    publicado el 2.12.2005 es ilegal porque autoriza a PERUPETRO S.A. a negociar una
    cláusula modificatoria del Contrato de Licencia para la explotación de Hidrocarburos
    en el Lote 88 para asegurar el abastecimiento del mercado interno durante veinte (20)
    años, cuando la Ley Nº 28552 había eliminado la sujeción de la garantía de
    abastecimiento a plazo alguno, conforme el inciso a) del Artículo 4º de la Ley Nº
    27133” 3. Este informe ha sido aprobado en la Comisión de Energía y Minas, con la
    recomendación de pedido al Pleno para la Conformación de una Comisión de
    Investigación. (El subrayado y negrita es nuestro) En conclusión, la ilegalidad del
    Decreto Supremo Nº 050-2005-EM, tiene un respaldo unánime, no sólo por parte de la
    población, sino también por especialista y expertos que en su oportunidad se
    pronunciaron, dado que la modificación del Contrato de Licencia para la explotación de
    Hidrocarburos en el Lote 88 de Camisea, se llevó a cabo en un escenario poco
    transparente, este hecho motivó incluso a que funcionarios que promovieron dicha
    modificación sean requeridas hoy por el órgano jurisdiccional a fin de dirimir sus
    responsabilidades. Por lo señalado, se declare nulo e insubsistente el Decreto
    Supremo Nº 050-2005-EM, publicado el 2 de diciembre de 2005, por que autoriza3
    Informe del Grupo de Trabajo encargado del Estudio y Propuesta de Revisión de los
    Contratos de Gas de Camiseay de los Contratos de Exportación del Gas de Camisea
    (Lotes 88 y 56) de la Comisión de Energía y Minas delCongreso de la República –
    Carrasco Távara, Congresista de la Republica, Lima, 20 de octubre de 2009,
    Conclusión6.1.2, pág. 121.
12. 12. PERUPETRO S.A., a negociar y concertar una cláusula modificatoria del Contrato
    de Licencia para la Explotación de Hidrocarburos en el Lote 88, en sentido contrario a
    lo que ordena el literal a) del Art. 4º de la Ley Nº 27133, modificado por Ley Nº 28552.
    En ese extremo, solicitamos también se declare nulo el Decreto Supremo Nº 006-
    2006-EM, por que aprobó y autorizó a PERUPETRO S.A. a suscribir la modificación
    del Contrato con el Consorcio Camisea en el sentido contrario a lo que dispone la Ley
    referida, del mismo modo se declare también nulo la modificación del acápite 5.11 del
    referido Contrato. POR LO EXPUESTO;Agradecemos a usted señor Presidente, se
    sirva admitir el presente escrito afin de que la Sala se pronuncie sobre el fondo de la
    Demanda declarando lanulidad del D S 050-2005-EM y declarando por inadmitida los
    pedidos deexcepción de prescripción, sustracción de la materia y la solicitud
    deimprocedencia por parte de la Demandada. Lima, 07 de Junio de 2011 
6. EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE O
DEMANDADO
En principio debemos anotar que esta excepción, como tal, es una novedad que
trae el Código, el mismo que no la define ni da una idea de lo que constituye este
medio de saneamiento del proceso. Cabe sí precisar que legitimidad para obrar
siempre se ha analizado en los procesos, pues por ello es que nos damos con
muchas sentencias que declaran improcedente la demanda cuando la relación
jurídica material o sustantiva no se ha trasladado exactamente a la relación
jurídico – procesal.
Por su parte Monroy Gálvez sostiene que : “ La legitimidad para obrar consiste
precisamente en que las personas que tienen su lugar respectivo en la relación
jurídica sustantiva, sean exactamente las mismas que ocupan su lugar respectivo
en la relación jurídica procesal. Si él o los titulares en la relación jurídica sustantiva
no son los mismos en la relación jurídica procesal, no hay legitimidad para obrar.
Exactamente lo mismo ocurrirá, por ejemplo, si los titulares de la primera relación
son tres, y sólo forma parte de la relación procesal uno …” “ .. su incorporación
como excepción tiene por fin evitar la prosecución de un proceso en el que la
relación jurídica procesal es extraña a la relación sustantiva que le sirve de
instrumento. Así mismo, permite que el Juez obste la prosecución de un proceso
que no comprende a los realmente afectados y comprometidos en su decisión,
por ser titulares de la relación sustantiva …”[5]
Por ejemplo, si dos personas fuesen las acreedoras, las dos tienen que interponer
la demanda. Si sólo una de ellas interpusiera la demanda, sin alegar ni ostentar
representación de la otra, esa persona demandante no tiene legitimidad para
obrar, no tiene legitimidad para acudir al Poder Judicial, demandando el
cumplimiento de la obligación. En igual sentido, si una persona demandara a otra
la entrega de un inmueble arrendado a él y también a un tercero, es decir, los
arrendatarios son dos, y sin embargo se demanda sólo a uno de ellos. En este
caso estamos también frente a la falta de legitimidad para obrar respecto a la
parte demandada. Para que la relación jurídico – procesal sea válida, en el primer
caso, los dos acreedores deben demandar y, en el segundo caso, debe
demandarse a los dos arrendatarios. Es que la relación contractual sustantiva
debe tener correspondencia con la relación procesal.
Finalmente, conforme al Código, la falta de legitimidad para obrar puede ser del
demandante como del demandado ( Art. 446 – 6 CPC). No debemos confundir la
falta de legitimidad para obrar con la defectuosa o insuficiente representación o
personería. Si falta la correspondencia entre la relación material y la relación
procesal, esto es, si falta la legitimidad de obrar del demandante o del
demandando, no hay relación jurídico – procesal válida.
La caducidad en sentido estricto viene a ser la pérdida del derecho a entablar una
demanda o proseguir la demanda iniciada en virtud de no haberse propuesto la
pretensión procesal dentro del plazo señalado por ley.
Esta excepción puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la demanda, a
tenor de lo que dispone el inc. 3 del Art. 427 del C.P.C. que dispone la
improcedencia de la demanda cuando el Juez advierta la caducidad del derecho.
Ejecutoriado y/o consentido que sea el auto que declara fundada alguna de las
excepciones enumeradas en el 446 del C.P.C., el cuaderno de excepciones se
agrega al principal.
Los efectos que producen las excepciones cuando son declaradas fundadas por el
Juez, podemos agruparlos en dos : unas que suspenden el proceso y
eventualmente anulan lo actuado y dan por concluido el proceso; y otras, anulan
lo actuado y dan por concluido el proceso.
En estos cuatros casos, vencidos los plazos señalados en el auto resolutivo, sin
que se haya cumplido con lo ordenado, el Juez declarará la nulidad de lo actuado y
concluido el proceso, dictando una nueva resolución. Estas excepciones de
denominan en doctrina, dilatorias.
Los hechos que configuran excepciones no pueden ser alegados como causal de
nulidad por el demandado, quien tuvo la oportunidad para proponerlos como
excepciones.
Es frecuente advertir, como una corruptela arraigada, que los litigantes que han
perdido la oportunidad para deducir una excepción, sus fundamentos pretenden
hacerlos valer bajo el planteamiento de la nulidad de actuados.
Las costas y los cotos del trámite de las excepciones son de cargo de la parte
vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifestada falta de fundamento, el
Juez puede condenar al perdedor en la excepción, al pago de una multa no menor
de 3 ni mayor de 5 unidades de Referencia Procesal.[26]
——————————————————————————–
NOTAS:
[1] CABANELLAS Guillermo, Diccionario Jurídico, 1986, Tomo III, Págs. 617 – 618.
[4] TICONA POSTIGO, Víctor “ Código Procesal Civil”, Tomo I, 1998, Pág. 576
[5] MONROY GÁLVEZ, Juan “ Temas del Proceso Civil”, 1987, Pág. 183
[6] FERRERO, Augusto, “ Derecho Procesal Civil”, Tercera Edición, 1980, Pág. 188
[7] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 148
[9] FERRERO, Augusto, “ Derecho Procesal Civil – Excepciones”, 1980, Pág. 157.
[10] TICONA POSTIGO, Víctor,“Código Procesal Civil”, 1996, Tomo I, Pág. 577
[11] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 163
[12] Augusto Ferrero “ Derecho Procesal Civil”, Tercera Edición, 1980, Pág. 158.
[13] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 163
[16] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I, 1994, Pág.
352
[17] COLOMBO Carlos, citado por citado por HERRERA NAVARRO, Santiago, “
Excepciones y Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial Marsol, Lima – Perú,
1999, Pág. 216
[18] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I, 1994, Págs.
323 – 325
[19] MONROY GÁLVEZ, Juan,“ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 157
[20] TICONA POSTIGO, Víctor, “Análisis y Comentarios del Código Procesal Civil”,
Tomo I, 1996, Pág. 578
[21] COVIELLO, Nicolás, citado por HERRERA NAVARRO, Santiago, “ Excepciones y
Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial Marsol, Lima – Perú, 1999, Pág. 262
[23] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 165
[24] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I, 1994, Págs.
356 – 357.