Confirmación Responsabilidad Res - 559-2023-Oefa - Tfa Foro 2
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RESOLUCIÓN N° 559-2023-OEFA/TFA-SE
EXPEDIENTE N° : 0617-2019-OEFA/DFAI/PAS
SECTOR : MINERÍA
I.   ANTECEDENTES
UF
1.   Aruntani S.A.C.2 (en adelante, Aruntani) es titular de la unidad fiscalizable
     Florencia-Tucari (en adelante, UF Florencia-Tucari), ubicada en el distrito de
     Carumas, provincia de Mariscal Nieto, departamento de Moquegua.
      upervisión
2.   La Dirección de Supervisión Ambiental en Energía y Minas (DSEM) del Organismo
     de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) realizó las siguientes
     supervisiones a la UF Florencia-Tucari, conforme el siguiente detalle:
1
     El Perú, en el año 1982, a través de la Ley N° 23560, se adhirió al Sistema Internacional de Unidades que tiene
     por norma que los millares se separan con un espacio y los decimales con una coma. En ese sentido, así deben
     ser leídas y comprendidas las cifras de la presente resolución.
2
     Registro Único de Contribuyentes N° 20466327612.
3
     Contenida en el expediente de supervisión N° 0029-2018-DSEM-CMIN.
                                                                                                     Página 1 de 33
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                                                                                       Informe de Supervisión I)
                                                       Acta de Supervisión5            Informe de Supervisión N° 580-
      18 al 20 de              Supervisión
                                                       (en adelante, Acta de           2018-OEFA/DSEM-CMIN del 29 de
        abril de              Especial Abril
                                                       Supervisión II)                 noviembre de 20186 (en adelante,
         2018                     2018
                                                                                       Informe de Supervisión II)
                                                       Acta de Supervisión7            Informe de Supervisión N° 585-
      15 al 21 de             Supervisión
                                                       (en adelante, Acta de           2018-OEFA/DSEM-CMIN del 30 de
       mayo de               Especial Mayo
                                                       Supervisión III)                noviembre de 20188 (en adelante,
         2018                    2018
                                                                                       Informe de Supervisión III)
                                                       Acta de Supervisión9            Informe de Supervisión N° 664-
      19 al 28 de             Supervisión
                                                       (en adelante, Acta de           2018-OEFA/DSEM-CMIN del 28 de
       junio de              Especial Junio
                                                       Supervisión IV                  diciembre de 201810 (en adelante,
         2018                    2018
                                                                                       Informe de Supervisión IV)
       24 de julio                                     Acta de Supervisión11           Informe de Supervisión N° 113-
                              Supervisión
        al 2 de                                        (en adelante, Acta de           2019-OEFA/DSEM-CMIN del 28 de
                             Especial Julio-
       agosto de                                       Supervisión V)                  febrero de 201912 (en adelante,
                              Agosto 2018
         2018                                                                          Informe de Supervisión V)
     Elaboración: Tribunal de Fiscalización Ambiental (TFA)
4
     Ibídem.
5
     Contenida en el expediente de supervisión N° 0145-2018-DSEM-CMIN.
6
     Ibídem.
7
     Contenida en el expediente de supervisión N° 0181-2018-DSEM-CMIN.
8
     Ibídem.
9
     Contenida en el expediente de supervisión N° 0241-2018-DSEM-CMIN.
10
     Ibídem.
11
     Contenida en el expediente de supervisión N° 0272-2018-DSEM-CMIN.
12
     Ibídem.
13
     Contenido en el expediente de supervisión N° 0029-2018-DSEM-CMIN.
14
     Mediante la RDSEM 026-2018 se dictaron las siguientes medidas preventivas:
      N°                                                                 Obligación
               Iniciar el cierre final del depósito de desmonte, el mismo que debe priorizar el tratamiento de efluentes correspondientes a los
               puntos de muestreo ESP-1 y ESP-3, a fin de cumplir con los Límites Máximos Permisibles (LMP) previo a su vertimiento.
       1
               Iniciar el cierre final del Tajo, el mismo que debe priorizar el tratamiento de los efluentes ESP-7, ESP-12, ESP-27, PS-02 y
       2       PM-02, a fin de cumplir con los LMP previo a su vertimiento.
               Remediar el suelo por donde ha discurrido el agua ácida proveniente del depósito de desmonte y del tajo, así como el lecho
               de la quebrada Apostoloni y del río Margaritani por donde discurrió dicha agua.
       3
               La remediación se efectuará como parte de las actividades de cierre ordenadas en el párrafo precedente, debiendo remitir un
               cronograma de acciones que tenga en consideración los resultados de los muestreos previos y posteriores a la
               implementación de la medida.
15
     Ibidem.
                                                                                                                       Página 2 de 33
     052-2018)16.
16
     Mediante la RDSEM 052-2018, se dictaron las siguientes medidas complementarias:
                                                              Obligación
      Considerar como parte del cierre final del tajo y botadero de desmonte, ordenado por la RDSEM 026 -2018, al área
      correspondiente a la ampliación del botadero de desmonte, cuyo cierre debe garantizar la estabilidad física, geoquímica, e
      hidrológica; a su vez deberá priorizar el tratamiento de los efluentes correspondientes a los puntos de muestreo ESP -17,
      ESP-23, ESP-33, ESP-30 y otros efluentes que pudieran generarse, a fin de cumplir con los LMP aprobados mediante Decreto
      Supremo N° 010- 2010-MINAM previo a su vertimiento.
      Remediar el suelo por donde ha discurrido el agua ácida proveniente de la ampliación de botadero de desmonte, así como el
      lecho de la quebrada Apostoloni por donde también ha discurrido dicha agua.
      La remediación se efectuará como parte de las actividades de cierre ordenadas en el párrafo precedente, debiendo remitir un
      cronograma de acciones que tenga en consideración los resultados de los muestreos previos y posteriores a la
      implementación de la medida.
      Captar las ocho (08) acumulaciones de agua ácida y otras adicionales que pudieran generarse posteriormente en el interior
      del Tajo, para conducirlas hacia el sistema de tratamiento de aguas ácidas del tajo, a fin de tratar y garantizar el cumplimiento
      de los LMP aprobados mediante Decreto Supremo N° 010-2010-MINAM previo a su vertimiento.
17
     Notificada el 22 de octubre de 2019.
18
     Notificada el 24 de febrero de 2020.
19
     Notificado el 20 de agosto de 2020, mediante Carta N° 01886-2020-OEFA/ DFAI.
20
     Presentados mediante escrito con Registro N° 2020-E01-066761 del 10 de septiembre de 2020.
21
     Notificada el 01 de octubre de 2020.
22
     Mediante la Resolución Directoral I se declaró la responsabilidad administrativa de las siguientes conductas, que
     fueron confirmadas posteriormente por el TFA mediante la Resolución N° 0152 -2023/TFA-SE del 31 de marzo
     de 2023, conforme se describe posteriormente:
      N°                                                        Conducta infractora
             Aruntani no adoptó medidas de prevención y control al detectarse que los canales de derivación Norte y Sur del PAD III,
       1
             contenían en su interior rocas asentadas con alto potencial de generación de drenaje ácido .
             Aruntani no realiza el mantenimiento ni el monitoreo del sistema de drenaje: canales de derivación del PAD III durante la
       2     supervisión mayo de 2018 (presencia de sedimentos y tramos colapsados), incumpliendo lo establecido en su
             instrumento de gestión ambiental.
                                                                                                                      Página 3 de 33
     Cond MCCI
                                      Cuadro N° 02: Conductas infractoras23
      N°       Conducta infractora                       Norma sustantiva                          Norma tipificadora
            Aruntani incumplió los LMP             Artículo 4 de la norma que                Artículo 4 y numerales 9, 11 y
            respecto         de        los         aprueba los LMP para la                   12 del Cuadro de Tipificación
            parámetros:        (i)    pH,          descarga     de    efluentes              de Infracciones y Escala de
            arsénico (As) total, cobre             líquidos   de    Actividades              Sanciones relacionados al
       6
            (Cu) total, plomo (Pb) total,          Minero-Metalúrgicas,                      incumplimiento de los LMP
            zinc (Zn) total en los puntos          aprobado mediante Decreto                 previstos para actividades
            especiales ESP-6 y ESP-                Supremo        N° 010-2010-               económicas bajo el ámbito de
            44; (ii) cadmio (Cd) total,            MINAM (LMP 2010)24.                       competencia      del   OEFA,
            Aruntani no implementó en la Ampliación del Botadero de Desmonte Zona 1 un sistema de subdrenaje distribuido hacia
       3    una poza de monitoreo y finalmente a un sistema de tratamiento del Tajo (PS -02) para luego ser derivada a la quebrada
            Apostoloni, incumpliendo lo establecido en su instrumento de gestión ambiental.
            Aruntani construyó cuatro (4) pozas adicionales en el lecho de la quebrada Apostoloni, incumpliendo lo establecido en
       4
            su instrumento de gestión ambiental.
            Aruntani no adoptó medidas de prevención y control al detectarse que la quebrada Apostoloni presentaba una coloración
       5    marrón, producto del movimiento de tierras para la habilitación del canal natural para el ingreso de agua de la naciente
            de la quebrada Apostoloni, a unos diez (10) metros aproximadamente del canal de derivación norte del PAD III .
            Aruntani no cumplió con la primera acción de la medida preventiva ordenada en el artículo N° 1 de la RDSEM 026 -2018,
            dictadas mediante RDSEM 052-2018, consistente en iniciar el cierre final del depósito de desmonte, el mismo que debe
       7
            priorizar el tratamiento de los efluentes correspondientes a los puntos de muestreo ESP-1 y ESP-3, a fin de cumplir los
            LMP previo su vertimiento.
            Aruntani no cumplió con la segunda acción de la medida preventiva ordenada en el artículo N° 1 de la RDSEM 026 -2018,
       8    dictadas mediante RDSEM 052-2018, consistente en iniciar el cierre final del Tajo, el mismo que debe priorizar el
            tratamiento de los efluentes ESP-7, ESP-12, ESP-27, PS-02 y PM-02, a fin de cumplir los LMP previo su vertimiento.
            Aruntani no cumplió con la tercera acción de la medida preventiva ordenada en el artículo N° 1 de la RDSEM 026 -2018,
            dictadas mediante RDSEM 052-2018, consistente en remediar el suelo por donde ha discurrido el agua ácida proveniente
            del depósito de desmonte y del tajo, así como el lecho de la quebrada Apostoloni y del río Margaritani por donde discurrió
       9
            dicha agua. La remediación se efectuará como parte de las actividades de cierre ordenadas en el párrafo procedente,
            debiendo remitir un cronograma de acciones que tenga en consideración los resultados de los muestreos previos y
            posteriores a la implementación de la medida.
            Aruntani no remitió la información solicitada en el requerimiento documentario que forma parte del Acta de Supervisión
      10
            Especial Julio-Agosto 2018.
            Aruntani no adoptó medidas de prevención y control al detectarse en el interior del Tajo: en la Supervisión Especial Mayo
            2018, tres (03) y cinco (05) acumulaciones de agua de coloración rojiza en los niveles 4912 y 4928 respectivamente; y
      11
            durante la Supervisión Especial Julio-Agosto 2018, una (01) acumulación de agua de coloración rojiza en cada uno de
            los niveles 4912 y 4928.
     Asimismo, cabe indicar que, respecto a las conductas Nros. 2 y 5, mediante el artículo 3 de la Resolución
     Directoral I se ordenaron medidas correctivas.
23
     No obstante, de la lectura integral de la Resolución Directoral I, esta Sala advierte que la DFAI declaró el archivo
     de la siguiente conducta infractora en el siguiente extremo:
      N°                                               Conducta infractora archivada
            Aruntani no realiza el mantenimiento ni el monitoreo del sistema de drenaje: canales de derivación del PAD III durante
            la Supervisión Especial Julio 2018 (presencia de sedimentos en su interior en una extensión de 435m aproximadamente
       2
            en el canal sur) y durante la Supervisión Especial Mayo 2018, respecto del canal perimetral lado norte (tramos sin
            geomembrana).
24
     LMP 2010, publicado en el diario oficial El Peruano el 21 de agosto de 2010.
     Artículo 4.- Cumplimiento de los LMP y plazo de adecuación
     4.1. El cumplimiento de los LMP que se aprueban en el presente dispositivo es de exigencia inmediata para las
     actividades minero–metalúrgicas en el territorio nacional cuyos estudios ambientales sean presentados con
     posterioridad a la fecha de la vigencia del presente Decreto Supremo.
     4.2. Los titulares que a la entrada en vigencia del presente Decreto Supremo cuenten con estudios ambientales
     aprobados, o se encuentren desarrollando actividades minero–metalúrgicas, deberán adecuar sus procesos, en
     el plazo máximo de veinte (20) meses contados a partir de la entrada en vigencia de este dispositivo, a efectos
     de cumplir con los LMP que se establecen.
     ANEXO 1
     LÍMITES MÁXIMOS PERMISIBLES DE EMISIÓN PARA LA DESCARGA DE EFLUENTES LÍQUIDOS DE
     ACTIVIDADES MINERO-METALÚRGICAS
             Parámetro             Unidad        Límite en cualquier momento                 Límite para el Promedio anual
                                                                                                                   Página 4 de 33
      N°          Conducta infractora                     Norma sustantiva                      Norma tipificadora
             hierro (Fe) disuelto en el                                                   aprobado por Resolución de
             punto especial ESP-6; y,                                                     Consejo Directivo N° 045-
             (iii) cianuro total en el punto                                              2013-OEFA-CD (Cuadro de
             especial ESP-40.                                                             Tipificación de Infracciones
                                                                                          aprobado por RCD N o 045-
                                                                                          2013-OEFA/CD)25.
     Fuente: Resolución Directoral I
     Elaboración: TFA
                   pH                                              6-9                                    6-9
           Sólidos Totales en
                                      mg/L                         50                                     25
              Suspensión
            Fierro Disuelto           mg/L                         2                                     1,6
            Arsénico Total            mg/L                        0,1                                    0,08
             Cadmio Total             mg/L                        0,05                                   0,04
              Cobre Total             mg/L                        0,5                                    0,4
              Plomo Total             mg/L                        0,20                                   0,16
                Zinc Total            mg/L                        1,5                                    1,2
25
     Cuadro de Tipificación de Infracciones aprobado por RCD N° 045-2013-OEFA-CD, publicado en el diario
     oficial El Peruano el 13 de noviembre de 2013.
     Artículo 4.- Infracciones administrativas graves
     4.1 Constituyen infracciones administrativas graves:
     h) Excederse en más del 100% y hasta en 200% por encima de los límites máximos permisibles establecidos en
     la normativa aplicable, respecto de parámetros que no califican como de mayor riesgo ambiental. Esta infracción
     será sancionada con una multa de cuarenta (40) hasta cuatro mil (4 000) Unidades Impositivas Tributarias.
     j) Excederse en más del 200% por encima de los límites máximos permisibles establecidos en la normativa
     aplicable, respecto de parámetros que no califican como de mayor riesgo ambiental. Esta infracción será
     sancionada con una multa de cincuenta (50) hasta cinco mil (5 000) Unidades Impositivas Tributarias.
     k) Excederse en más del 200% por encima de los límites máximos permisibles establecidos en la normativa
     aplicable, respecto de parámetros que califican como de mayor riesgo ambiental. Esta infracción será sancionada
     con una multa de cincuenta y cinco (55) hasta cinco mil quinientas (5 500) Unidades Impositivas Tributarias.
26
     Cabe precisar que, mediante la Resolución Directoral I, la DFAI sancionó a Aruntani con una multa total
     ascendente a 246,914 (doscientos cuarenta y seis con 914/1000) Unidades Impositivas Tributarias (UIT),
     vigentes a la fecha de pago, por la comisión de once (11) conductas infractoras.
                                                                                                                Página 5 de 33
9.    El 22 de octubre de 2020, Aruntani interpuso recurso de reconsideración contra la
      Resolución Directoral I27, el mismo que fue ampliado con la presentación de
      escritos complementarios28.
27
      Escrito con Registro N° 2020-E01-079936.
28
      Escritos con Registro N° 2020-E01-093067 del 03 diciembre de 2020, Registro N° 010905-E01-010905 del 01
      de febrero de 2021, Registro N° 2021-E01-066035 del 27 de julio de 2021.
29
      Notificada el 06 de junio de 2022.
30
      No obstante, de la lectura integral de la Resolución Directoral II, esta Sala advierte que la DFAI declaró el archivo
      de las siguientes conductas infractoras en los siguientes extremos:
        N°                                             Conductas infractoras archivadas
               Aruntani minero construyó una (1) poza adicional (poza N° 9) en el lecho de la quebrada Apostoloni, incumpliendo lo
           4
               establecido en su instrumento de gestión ambiental.
               Aruntani incumplió los LMP respecto del parámetro: (i) pH, arsénico (AS) total, cobre (Cu) total, plomo (Pb) total, zinc
           6
               (Zn) total en los puntos especiales ESP-6; y; (ii) cadmio (Cd) total, hierro (Fe) disuelto en el punto especial ESP-6;
                                                                                                                       Página 6 de 33
11.   El 27 de junio de 2022, Aruntani interpuso recurso de apelación contra la
      Resolución Directoral II31.
31
      Escrito con Registro N° 2022-E01-057358.
32
      Escrito con Registro N° 2022-E01-082653.
33
      Notificada el 03 de agosto de 2023.
                                                                              Página 7 de 33
15.   De esa manera, la comisión de la conducta infractora N° 6 del Cuadro N° 02 se
      determinó, conforme al siguiente detalle:
                              1 Conducta Infractora
                                 Cuadro N° 04: Conducta Infractora detallada
                                     mediante Resolución Directoral III
                                      Conducta infractora                                        Multa
           Aruntani incumplió los LMP respecto del parámetro cianuro total en
                                                                                              1,667 UIT
           el punto especial ESP-40 (en adelante, Única Conducta Infractora).
17.   Sobre la solicitud de informe oral, esta Sala no ha considerado necesario que se
      lleve a cabo la audiencia de informe oral35, ya que se cuenta con la documentación
      suficiente para resolver el recurso de apelación interpuesto, se han absuelto todos
      los cuestionamientos del administrado; y, a lo largo del PAS, Aruntani pudo
      exponer y sustentar sus argumentos; razón por la cual, tomando en cuenta la
      naturaleza de este procedimiento, no se vulneran los principios del debido
      procedimiento y defensa36.
II. COMPETENCIA
                                                                                                         Página 8 de 33
      público interno, adscrito al Ministerio del Ambiente y encargado de la fiscalización,
      supervisión, control y sanción en materia ambiental.
      como de la aplicación de los incentivos, y ejerce las funciones previstas en el Decreto Legislativo N° 1013 y la
      presente Ley. El OEFA es el ente rector del Sistema de Evaluación y Fiscalización Ambiental.
                                                                                                       Página 9 de 33
22.    Por otro lado, el artículo 10 de la Ley del SINEFA43 y los artículos 19 y 20 del
       Reglamento de Organización y Funciones del OEFA, aprobado por el Decreto
       Supremo N° 013-2017-MINAM44, disponen que el TFA es el órgano encargado de
       ejercer funciones como segunda y última instancia administrativa del OEFA, en
       materias de su competencia.
24. En esa misma línea, en el numeral 2.3 del artículo 2 de la LGA46, se prescribe que
43
       Ley del SINEFA
       Artículo 10.- Órganos Resolutivos
       10.1 El OEFA cuenta con órganos resolutivos de primera y segunda instancia para el ejercicio de la potestad
       sancionadora.
       10.2. El órgano de primera instancia es aquel encargado de fiscalizar el cumplimiento de las obligaciones
       ambientales y el desempeño ambiental de los administrados bajo la competencia del OEFA, y cuenta con
       unidades orgánicas especializadas en instrucción y sanción. El órgano de segunda instancia es el Tribunal de
       Fiscalización Ambiental (TFA) que ejerce funciones como última instancia administrativa. Lo resuelto por el TFA
       es de obligatorio cumplimiento y constituye precedente vinculante en materia ambiental, siempre que esta
       circunstancia se señale en la misma resolución, en cuyo caso debe ser publicada de acuerdo a ley.
44
       Decreto Supremo Nº 013-2017-MINAM, que aprueba el Reglamento de Organización y Funciones del
       OEFA, publicado en el diario oficial El Peruano el 21 de diciembre de 2017.
       Artículo 19.- Tribunal de Fiscalización Ambiental
       19.1 El Tribunal de Fiscalización Ambiental es el órgano resolutivo que ejerce funciones como segunda y última
       instancia administrativa del OEFA, cuenta con autonomía en el ejercicio de sus funciones en la emisión de sus
       resoluciones y pronunciamiento; y está integrado por Salas Especializadas en los asuntos de competencia del
       OEFA. Las resoluciones del Tribunal son de obligatorio cumplimiento y constituyen precedente vinculante en
       materia ambiental, siempre que esta circunstancia se señale en la misma resolución, en cuyo caso deberán ser
       publicadas de acuerdo a Ley.
       19.2 La conformación y funcionamiento de la Salas del Tribunal de Fiscalización Ambiental es regulada
       mediante Resolución del Consejo Directivo del OEFA.
45
       Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente Nº 0048-2004-AI/TC. Fundamento jurídico 27.
46
       LGA
       Artículo 2.- Del ámbito
       2.3 Entiéndase, para los efectos de la presente Ley, que toda mención hecha al “ambiente” o a “sus
       componentes” comprende a los elementos físicos, químicos y biológicos de origen natural o antropogénico que,
       en forma individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo los factores que
       aseguran la salud individual y colectiva de las personas y la conservación de los recursos naturales, la diversidad
       biológica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.
                                                                                                         Página 10 de 33
      el ambiente comprende aquellos elementos físicos, químicos y biológicos de
      origen natural o antropogénico que, en forma individual o asociada, conforman el
      medio en el que se desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud
      individual y colectiva de las personas y la conservación de los recursos naturales,
      la diversidad biológica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.
25.   En esa situación, cuando las sociedades pierden su armonía con el entorno y
      perciben su degradación, surge el ambiente como un bien jurídico protegido. En
      ese contexto, cada Estado define cuánta protección otorga al ambiente y a los
      recursos naturales, pues el resultado de proteger tales bienes incide en el nivel de
      calidad de vida de las personas.
47
      Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente Nº 03610-2008-PA/TC. Fundamento jurídico 33.
48
      Constitución Política del Perú.
      Artículo 2.- Toda persona tiene derecho:
      22. A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, así como a gozar de un ambiente
          equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.
49
      Al respecto, el Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída en el Expediente Nº 03343-2007-PA/TC,
      fundamento jurídico 4, ha señalado lo siguiente:
             En su primera manifestación, comporta la facultad de las personas de disfrutar de un medio ambiente en el que sus
             elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y sustantiva. La intervención del ser humano no debe
             suponer, en consecuencia, una alteración sustantiva de la indicada interrelación. (…) Sobre el segundo acápite (…)
             entraña obligaciones ineludibles para los poderes públicos de mantener los bienes ambientales en las condiciones
             adecuadas para su disfrute. Evidentemente, tal obligación alcanza también a los particulares.
50
      Sobre la triple dimensión de la protección al ambiente se puede revisar la Sentencia T-760/07 de la Corte
      Constitucional de Colombia, así como la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente Nº 03610-
      2008-PA/TC.
                                                                                                             Página 11 de 33
      protección al ambiente, frente al incumplimiento de la normativa ambiental, a
      través del ejercicio de la potestad sancionadora en el marco de un debido
      procedimiento administrativo, así como mediante la aplicación de tres grandes
      grupos de medidas: (i) medidas de reparación frente a daños ya producidos;
      (ii) medidas de prevención frente a riesgos conocidos antes que se produzcan; y,
      (iii) medidas de precaución frente a amenazas de daños desconocidos e
      inciertos51.
30.   Bajo dicho marco normativo que tutela el ambiente adecuado y su preservación,
      este Tribunal interpretará las disposiciones generales y específicas en materia
      ambiental, así como las obligaciones de los particulares vinculadas a la tramitación
      del PAS.
IV. ADMISIBILIDAD
31.   El recurso de apelación ha sido interpuesto dentro de los quince (15) días hábiles
      de notificado el acto impugnado y cumple con los requisitos previstos en los
      artículos 218 y 221 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del
      Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004-
      2019-JUS (TUO de la LPAG)52; por lo que es admitido a trámite.
51
      Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente Nº 03048-2007-PA/TC. Fundamento jurídico 9.
52
      TUO de la LPAG, publicado en el diario oficial El Peruano el 25 de enero de 2019. Mediante Ley N° 31603,
      publicada el 05 de noviembre de 2022, se modificó el artículo 207 de la LPAG, que corresponde al artículo 218
      del TUO de la LPAG:
      Artículo 218.- Recursos administrativos
      218.1 Los recursos administrativos son:
      a) Recurso de reconsideración
      b) Recurso de apelación.
      Solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso
      administrativo de revisión.
      218.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán resolverse
      en el plazo de treinta (30) días, con excepción del recurso de reconsideración que se resuelve en un plazo de
      quince (15) días.
53
      TUO de la LPAG
      Artículo 228.- Agotamiento de la vía administrativa
      228.1 Los actos administrativos que agotan la vía administrativa podrán ser impugnados ante el Poder Judicial
      mediante el proceso contencioso-administrativo a que se refiere el artículo 148 de la Constitución Política del
      Estado.
                                                                                                     Página 12 de 33
33.    Asimismo, de la revisión de la Resolución Directoral III, se advierte que mediante
       su Artículo 1, la DFAI declaró fundado en parte el recurso de reconsideración
       formulado contra la Resolución Directoral I, archivando el PAS respecto al
       incumplimiento de los LMP en los puntos especiales ESP-6 y ESP-44, extremo
       que no ha sido cuestionado por Aruntani mediante el recurso de apelación materia
       de análisis en el presente caso.
54
       TUO de la LPAG
       Artículo 222.- Acto firme
       Una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos se perderá el derecho a articularlos
       quedando firme el acto.
55
       Decreto Supremo N° 010-2010-MINAM
       Artículo 1.- Objeto
       Aprobar los Límites Máximos Permisibles – LMP, para la descarga de efluentes líquidos de Actividades Minero–
       Metalúrgicas de acuerdo a los valores que se indica en el Anexo 01 que forma parte integrante del presente
       Decreto Supremo.
                                                                                                    Página 13 de 33
          Cuadro N° 05: Anexo 1 - Niveles máximos permisibles para la descarga de
                   efluentes líquidos de actividades minero-metalúrgicas
                                                     VALOR EN CUALQUIER                   VALOR PROMEDIO
              PARÁMETRO               UNIDAD
                                                         MOMENTO                              ANUAL
                   pH                                       6–9                                6–9
           Sólidos Totales en
                                        mg/L                      50                                 25
               suspensión
            Aceites y Grasas            mg/L                      20                                16
             Cianuro Total              mg/L                       1                                0,8
             Arsénico Total             mg/L                      0,1                              0,08
             Cadmio Total               mg/L                     0,05                              0,04
         Cromo Hexavalente (*)          mg/L                      0,1                              0,08
              Cobre Total               mg/L                      0,5                               0,4
            Hierro (Disuelto)           mg/L                       2                                1,6
              Plomo Total               mg/L                      0,2                              0,16
             Mercurio Total             mg/L                    0,002                             0,0016
                Zinc Total              mg/L                      1,5                               1,2
      * En muestra no filtrada
40.   El numeral 4.3 del artículo 4 de dicha norma estableció que los titulares mineros
      debían adecuar sus procesos a fin de cumplir con los LMP en un plazo máximo
      de veinte (20) meses, esto es, hasta el 21 de abril de 201257. De esta manera,
56
      Decreto Supremo N° 010-2010-MINAM
      Artículo 3.- Definiciones
      Para la aplicación de presente Decreto Supremo se utilizarán los siguientes términos y definiciones.
      c) Cualquier sistema de tratamiento de aguas residuales asociado con actividades mineras o conexas, incluyendo
      plantas de tratamiento de efluentes mineros, efluentes industriales y efluentes domésticos”.
57
      Decreto Supremo N° 010-2010-MINAM
      Artículo 4.- Cumplimientos de los LMP y plazo de adecuación
      4.2. Los titulares mineros que a la entrada en vigencia del presente Decreto Supremo cuenten con estudios
      ambientales aprobados, o se encuentren desarrollando actividades minero–metalúrgicas, deberán adecuar sus
      procesos, en el plazo máximo de veinte (20) meses contados a partir de la entrada en vigencia de este dispositivo,
      a efectos de cumplir con los LMP que se establecen.
      4.3. Sólo en los casos que requieran el diseño y puesta en operación de nueva infraestructura de tratamiento
      para el cumplimiento de los LMP, la Autoridad Competente podrá otorgar un plazo máximo de treinta y seis (36)
      meses contados a partir de la vigencia del presente Decreto Supremo, para lo cual el Titular Minero deberá
      presentar un Plan de Implementación para el cumplimiento de los LMP, que describa las acciones e inversiones
      que se ejecutará para garantizar el cumplimiento de los LMP y justifique técnicamente la necesidad del mayor
                                                                                                       Página 14 de 33
      luego de dicha fecha, los LMP señalados en el mencionado Decreto Supremo
      serían exigibles. No obstante, mediante Decreto Supremo N° 010-2011-MINAM,
      se amplió el plazo para la adecuación a los nuevos LMP hasta el 15 de octubre de
      201458, debiendo presentar los titulares mineros el denominado Plan Integral hasta
      el 31 de agosto de 2012.
41.   En el presente caso, de la búsqueda realizada a la intranet del portal web del
      MINEM se advierte que, Aruntani no presentó su Plan de Implementación a los
      nuevos LMP, razón por la cual le resulta aplicable el Decreto Supremo N° 010-
      2010-MINAM para realizar la comparación de los resultados de las muestras de
      los efluentes o puntos muestreados en la presente imputación.
      plazo.
      El Plan en mención deberá ser presentado dentro de los seis (06) meses contados a partir de la entrada en
      vigencia del presente dispositivo.
58
      Decreto Supremo N° 010-2011-MINAM, que integra los plazos para la presentación de los instrumentos
      de gestión ambiental de las actividades minero–metalúrgicas al ECA para agua y LMP para las descargas
      de efluentes líquidos de actividades minero – metalúrgicas, publicado en el diario oficial El Peruano el 15 de
      junio de 2011
      Artículo 2.- Del Plan Integral
      Los titulares de las actividades minero–metalúrgicas que se encuentren en los supuestos establecidos en el
      artículo primero del presente Decreto Supremo, deberán presentar el correspondiente Plan Integral para la
      Adecuación e Implementación de sus actividades a los Límites Máximos Permisibles para la descarga de
      efluentes líquidos de actividades minero–metalúrgicas aprobadas por Decreto Supremo N° 010-2010-MINAM y
      a los Estándares de Calidad Ambiental para Agua, al que en adelante se le denominará Plan Inte gral.
      Artículo 3.- De la presentación del Plan Integral
      El plazo máximo para la presentación del Plan Integral vence el 31 de agosto de 2012.
                                                                                                                 Página 15 de 33
       Fuente: Informe de Supervisión
ESP-40
                                                                                   Página 16 de 33
45.   Al respecto, los resultados de la muestra tomada en el punto de muestreo indicado
      en el párrafo precedente, se encuentran sustentados en el Informe de Mediciones
      de Campo N° 389-2018-OEFA/DSEM-CMIN; asimismo, en los Informes de
      Ensayo N° 42259/2018, N° 42263/2018 y N° 42260/2018 del Laboratorio ALS LS
      Perú S.A.C59 (en adelante, ALS).
46.   De acuerdo con los resultados obtenidos en los puntos de muestreo, se reportó la
      siguiente excedencia en el parámetro cianuro total:
49.   De otro lado, sobre la vinculación del exceso del parámetro con la Tipificación de
      Infracciones y Escala de Sanciones relacionadas al incumplimiento de los LMP
      previstos para actividades económicas bajo el ámbito de competencia del OEFA
      aprobada mediante Resolución de Consejo Directivo Nº 045- 2013-OEFA-CD se
      tiene el siguiente detalle:
59    El Laboratorio ALS, se encuentra debidamente acreditado con Registro N° LE-029, según el Directorio de
      Laboratorios Acreditados del Instituto Nacional de Calidad – INACAL.
                                                                                                 Página 17 de 33
            Cuadro N° 09: Vinculación del hecho imputado con la norma tipificadora
        Cuadro de Infracción según la Resolución de Consejo Directivo N° 045-2013-OEFA/CD
                                 Resultado del     LMP - Anexo 1
        Punto de                                                         %     Numeral de la
                   Parámetro       monitoreo         D.S. N° 010-
        muestreo                                                     Exceso      Infracción
                                     (mg/L)         2010-MINAM
                     Cianuro
         ESP-40                      14,962               1           1 396,2        12
                       total
       Fuente: Resolución Directoral I
50.   Por lo expuesto, la DSEM concluyó que Aruntani excedió los LMP 2010 en la
      descarga del efluente proveniente de la planta Merrill-Crowe 2 en el punto de
      muestreo ESP-40; lo cual motivó a dicha Autoridad a recomendar el inicio del PAS.
51.   Sobre esa base y luego del decurso propio del PAS, mediante la Resolución
      Directoral III, la DFAI declaró la responsabilidad administrativa de Aruntani por la
      comisión de la única conducta infractora del Cuadro N° 04 de la presente
      resolución
53.   Asimismo, el administrado refiere que, de la revisión del Acta de Supervisión y las
      hojas de registro de datos de campo de agua, se tiene que de la descripción del
      punto ESP-40, se evidencia que el mismo no descarga a la Quebrada Apostoloni,
      sino en el canal de derivación norte del PAD de Lixiviación III.
54.   Al respecto, corresponde indicar que el literal a) del numeral 3.2 del artículo 3 del
      Decreto Supremo N° 010-2010-MINAM, que aprobó los LMP 2010, define al
      efluente líquido de actividades minero metalúrgicas, como cualquier flujo regular
      o estacional de sustancia líquida descargada a los cuerpos receptores que
      proviene de cualquier labor, excavación o movimiento de tierras efectuado
      en el terreno cuyo propósito es el desarrollo de actividades mineras o
      actividades conexas, incluyendo exploración, explotación, beneficio, transporte y
      cierre de minas.
                                                                                Página 18 de 33
56.    Ahora bien, en el Acta de Supervisión se describe que el punto de monitoreo
       codificado como ESP-40, corresponde a agua de escorrentía proveniente de la
       Planta Merrill-Crowe N° 2, ello conforme se muestra a continuación:
                                                                                   Página 19 de 33
59.    Ahora bien, de lo referido por la DFAI en la Resolución Directoral III, y de la revisión
       de las fotografías y del numeral 177 del Informe de Supervisión V, se advierte que,
       el punto de monitoreo codificado como ESP-40 corresponde a la descarga de una
       tubería corrugada de HDPE provenientes del canal de escorrentía de la Planta
       Merrill-Crowe N° 2 (Ver fotografías N° 1 y 2 de la presente resolución), el cual es
       una estructura de drenaje distinta al canal de agua de no contacto (agua que no
       ha tenido contacto con contaminantes de la operación minera), conforme se
       muestra en el siguiente esquema que ilustra la ubicación de los puntos de
       monitoreo:
                                                                                          Página 20 de 33
C.2 De la cadena de custodia
                         3 Sobre la Cadena de custodia
61. Aruntani alega que, en el Protocolo de Monitoreo se establece la obligación de
    contar con una lista de embarque que señale -entre otros aspectos- la forma y
    detalle de traslado de la muestra, el nombre de la compañía, así como la dirección,
    el nombre de la persona y el número (en adelante, forma y detalle de traslado de
    la muestra).
62.   Sin embargo, Aruntani indica que, en el presente caso, de la revisión de la cadena
      de custodia adjunta al Informe de Ensayo N° 42260/2018, emitido por el
      laboratorio ALS, figuraría únicamente los nombres de los supervisores que
      ejecutaron las actividades de muestreo y del personal de laboratorio que recibió
      las muestras para el análisis correspondiente, pero no figura la forma ni el detalle
      del traslado, el nombre de la compañía, la dirección, el nombre de la persona con
      la que se efectuará el contacto y el número, por lo que no se cumpliría con los
      mecanismos que garanticen que la muestra del Punto ESP-40 no haya sufrido
      alguna alteración.
63.   En esa línea Aruntani señala que el OEFA no habría cumplido con los mecanismos
      que garanticen que las muestras tomadas no hayan sufrido alteración, según lo
                                                                             Página 21 de 33
      prevé el Protocolo de Monitoreo. Cabe indicar que la cadena de custodia no
      consigna los datos previstos en el numeral 4.5.5 del Protocolo de Monitoreo.
60
      Publicado en el marco del Reglamento para la protección ambiental en la actividad minero -metalúrgica que se
      aprobó por Decreto Supremo N°059-93-EM de fecha 10 de diciembre de 1993.
                                                                                                   Página 22 de 33
66.   Al respecto, si bien en la cadena de custodia no se incluyó los datos de la forma
      ni el detalle del traslado, el nombre de la compañía, la dirección, el nombre de la
      persona con la que se efectuará el contacto y el número, corresponde precisar
      que la omisión del llenado de datos de envío de muestras no afecta la integridad
      de las mismas; y, por ende, tampoco los resultados del análisis que efectuó el
      laboratorio ALS.
67.   Ello toda vez que, las muestras fueron enviadas oportunamente y no superando
      el tiempo para su análisis respectivo, lo que se evidencia en la fecha y hora de
      recepción por parte del laboratorio acreditado ante INACAL: ALS Perú S.A, datos
      que figuran en el sello de recepción de muestras colocado en la cadena de
      custodia:
                                                                              Página 23 de 33
                                Imagen N° 10: Cadena de custodia
69.   De lo anterior, se observa que la cadena de custodia posee los datos suficientes
      (fecha y hora de la toma de muestra, código de la muestra, código del punto de
      muestreo, parámetros a ser analizados, supervisores responsables,
      observaciones adicionales como precisión de que la muestra corresponde a agua
      de escorrentía, entre otros), para garantizar la adecuada toma y preservación de
      la muestra.
                                                                          Página 24 de 33
                     Imagen N° 11: Extracto del Informe de Ensayo 42260/2018
71.   Finalmente, de la lectura del Memorando DSEM, se observa que este tuvo la
      finalidad de acreditar que efectivamente se registró los datos de envío de la
      muestra y se realizó su seguimiento respectivo, tal como se indica en la
      Resolución Directoral III:
                                                                               Página 25 de 33
Imagen N° 12: Información del Memorando DSEM
                                               Página 26 de 33
           Fuente: Resolución Directoral III
73.   Por lo expuesto, el hecho de que OEFA no haya colocado ciertos datos de envío
      en la cadena de custodia, ello no invalida los resultados obtenidos, puesto que, no
      existió ninguna observación sobre el estado de las muestras por parte del
      laboratorio que realizó los análisis y –de acuerdo al Memorando DSEM- la DSEM
      consignó los datos suficientes para garantizar la adecuada toma y preservación
      de la muestra. Por ello, lo señalado por el administrado en este extremo carece
      de sustento.
                                                                            Página 27 de 33
75.   Aruntani sostiene que las fotografías que obran en el expediente no muestran la
      actividad correspondiente a la toma de muestras (recolección) para la medición de
      los parámetros campo en el referido punto de muestreo para determinar si durante
      la toma de muestras se siguieron controles, a fin de evitar la contaminación de la
      muestra. En ese sentido, presenta el siguiente cuadro:
76.   Al respecto, Aruntani agrega que, del análisis a las fotografías, estas solo
      muestran actividades complementarias (preservación de la muestra); sin
      embargo, la presente conducta infractora, no se encuentra referida a parámetros
      en los cuales sea necesario la preservación de la muestra, tal como ocurre con
      los metales totales.
                                                                             Página 28 de 33
79.   Por tanto, la falta de fotografías de todo el proceso de toma de muestra no
      repercute en la validez ni la calidad de los resultados. Adicionalmente, el personal
      de la DSEM se encuentra debidamente capacitado para realizar el muestreo
      evitando cualquier tipo de contaminación a través de recipientes adecuados y
      limpieza con agua destilada de los equipos de campo.
Elaboración: TFA.
83.   Es decir que, los protocolos de monitoreo son aplicables durante la acción de
      supervisión in situ al momento de efectuarse el proceso de monitoreo; por lo que,
      su incumplimiento o vulneración es un aspecto que puede ser advertido de manera
      objetiva por parte del administrado durante dicho proceso en campo.
84.   Es así que, el titular minero tiene la oportunidad de cuestionar el correcto uso y
      aplicación del Protocolo de monitoreo de calidad de agua durante la acción de
      supervisión, consignando sus observaciones en el Acta de Supervisión, conforme
      lo establecido en el literal t) del numeral 10.1 el artículo 10 de Reglamento de
      Supervisión61 y el subnumeral 6 del numeral 244.1 del artículo 244 del TUO de la
      LPAG62.
61
      Reglamento de Supervisión
      Artículo 10.- Contenido del Acta de Supervisión
      17.1 El Acta de Supervisión debe consignar, como mínimo, la siguiente información, conforme al Anexo 2, que
      forma parte integrante del presente Reglamento:
      t) Observaciones del administrado, en caso lo solicite;
62
      TUO de la LPAG
      Artículo 244.- Contenido mínimo del Acta de Fiscalización
      244.1 El Acta de Fiscalización o documento que haga sus veces, es el documento que registra las verificaciones
      de los hechos constatados objetivamente y contiene como mínimo los siguientes datos:
      6. Las manifestaciones u observaciones de los representantes de los fiscalizados y de los fiscalizadores.
                                                                                                   Página 29 de 33
85.   Sobre el particular, el muestreo realizado en el punto de control ESP-40 se llevó a
      cabo con la presencia de representantes de Aruntani, conforme se desprende del
      Acta de Supervisión; conforme se muestra a continuación:
                                                                             Página 30 de 33
      Fuente: Acta de Supervisión
87. Con lo expuesto, queda desvirtuado lo alegado por Aruntani en este extremo.
                                                                           Página 31 de 33
     confirma la sanción económica impuesta a Aruntani, mediante Resolución
     Directoral, ascendente a 1,667 (uno con 667/1000) UIT vigentes a la fecha de
     pago.
Regístrese y comuníquese
                                                                             Página 32 de 33
              Firmado digitalmente por:                     Firmado digitalmente por:
              GALLEGOS QUESQUEN                             MARTINEZ POLO Ramiz
              Patricia Mercedes FAU                         Ademir FAU 20521286769 soft
              20521286769 soft                              Cargo: Vocal
              Cargo: Vocal                                  Lugar: Sede Central - Jesus
              Lugar: Sede Central - Jesus                   Maria - Lima - Lima
              Maria - Lima - Lima                           Motivo: Soy el autor del
              Motivo: Soy el autor del                      documento
              documento                                     Fecha/Hora: 25/11/2023
              Fecha/Hora: 27/11/2023                        21:41:12
              13:48:21
[PGALLEGOS] [RMARTINEZ]
[UPATRONI]
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08905258