Expediente: 00817-2021-0-2501-JR-PE-01
Especialista: Cerna Altamirano Alina
Sumilla: Absuelve Acusación – Pide
Sobreseimiento Art. 344°.2.a) y d)
SEÑOR JUEZ DEL 1° JUZGADO DE INVESTIGACION PREPARATORIA-sede
Nuevo Código Penal – CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA.
HECTOR SAMUEL MAJINO BONILLA; Abogado, con registro del
Colegio de Abogados de Lima Norte N° 1818, en calidad de Abogado
Defensor de WALTHER GUTIÉRREZ QUISPE, en el presente proceso, a
usted atentamente digo:
Que, dentro del término que establece el Artículo 350° del Código Procesal
Penal, en concordancia con el Art. 155°-C de la L.O.P.J., cumplo con absolver la
Acusación Fiscal formulada por el representante del Ministerio Publico en
contra de Walther Gutiérrez Quispe por el DELITO DE PROPOSICIONES A
NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES CON FINES SEXUALES al haber
supuestamente enviado mensajes con contenido sexual a la menor de iniciales
A.C.S.C. (11) desde el número de celular 982941906 y, considerando que el
hecho de la causa no puede atribuírsele a mi patrocinado por cuanto que, el
celular de numero 982941906 fue adquirida por su persona para que su menor hijo
JHORDAN YAMPIER GUTIÉRREZ CONTRERAS pueda comunicarse con los
familiares, además de no existir suficientes elementos de convicción para la
realización del Juicio Oral, más que el solo hecho de que el acusado es el titular del
teléfono celular del cual se habrían enviado dichos mensajes. FÓRMULA
SOBRESEIMIENTO conforme al Artículo 344.2.a) y d) del Código Procesal
Penal, solicitando se archive en forma definitiva el presente proceso en el extremo de la
acusación a WALTHER GUTIÉRREZ QUISPE; conforme a los siguientes
fundamentos:
FUNDAMENTOS DE HECHO:
PRIMERO: DE LOS HECHOS INVESTIGADOS.
Que, conforme a la Acusación Fiscal el día 12 de agosto de 2020 a horas 19:00
aproximadamente la madre de la menor agraviada, la señora LISBETH LISELA
CAMONES MORENO, quien se encontraba en su domicilio en compañía de su
menor hija (la agraviada), momento en que se percató de mensajes entrantes al
teléfono celular de la menor agraviada, equipo movil de la marca SAMSUNG,
modelo J7, color blanco operadora Entel y № 934700608.
Que, señala que en esas circunstancias es que la denunciante Camones Moreno,
decide revisar los mensajes del celular de su hija, dándose con la sorpresa de que
la aplicación WhatsApp había mensajes provenientes del número telefónico
982941906, mensajes netamente de contenido sexual de fecha 13 de agosto de
2020, y de tener un mensaje de texto de fecha 19 de julio de 2020.
Que, como cualquier padre al encontrar mensajes con ese tipo de contenido lo
primero que hace es denunciarlo, es obligación del Ministerio Publico como
persecutor del delito el realizar las investigaciones conforme a las atribuciones y
obligaciones que le son conferidas en el artículo 61° del CPP.
Que, el señor Walther Gutiérrez Quispe NO niega ser el titular de dicho equipo
móvil, pero JURA que lo compró para su menor hijo Jhordan Yampier Gutiérrez
Contreras y es quien lo usaba desde la fecha de su adquisición, 24 de mayo de 2019.
SEGUNDO: HECHOS NO INVESTIGADOS POR EL FISCAL.
El Fiscal pretende acreditar que WALTHER GUTIÉRREZ QUISPE es responsable
del Delito de Proposiciones a Niños, Niñas y Adolescentes con Fines Sexuales,
previsto y sancionado en el artículo 183-B° del Código Penal por el solo hecho
de ser titular del equipo móvil del cual habrían salido los mensajes de
connotación sexual. sin embargo, no existe ningún elemento de convicción
determinante que corrobore que es el adulto Walther Gutiérrez Quispe quien
envió dichos mensajes, que demuestre la validez de la hipótesis del fiscal.
El Fiscal, incumplió con lo establecido en el Art. 61.- Atribuciones y obligaciones del
Código Procesal Penal. Que en su numeral 2 establece “Conduce la Investigación
Preparatoria, Practicará u ordenará practicar los actos de investigación que
correspondan, indagando no solo las circunstancias que permitan comprobar la
imputación, sino también las que sirvan para eximir o atenuar la responsabilidad del
imputado. (…)”.
Que, como es de verse en la ficha RENIEC de Walther Gutiérrez Quispe, que obra en
la acusación fiscal, figura su dirección, sin embargo en cumplimiento a un derecho
fundamental como es el del debido proceso JAMÁS se nos notificó ni requirió a
fin de brindar los descargos que correspondieren, solo se notificó para la audiencia de
Prueba Anticipada – Entrevista Única en cámara Gessel del Santa, por lo que de
inmediato se INTENTÓ ingresar a través del SINOE los medios probatorios que
desvirtuasen los cargos imputados sin resultado positivo. Conforme a las capturas de
los mensajes enviados en su oportunidad a fin de ingresar los escritos a la Corte
Superior del Santa.
Que, conforme lo establece el CPP en su Art. 71°.2.d) y 4 - Derechos del imputado,
no se tomó la declaración de descargo vulnerando un derecho fundamental que asiste
a una persona desde que se le imputa un delito. La Corte Suprema en el Acuerdo
Plenario N° 2-2012/CJ-116, fundamento 6, indica que: “(…) Los derechos
fundamentales que se protegen son aquellos previstos en el citado artículo 71 NCPP.
(…)”.
Que, de haber cumplido el fiscal con la atribución y obligación que establece el Art.
61°.2 del Código Procesal Penal, obraría en autos la declaración del imputado con el
descargo correspondiente y, teniendo a la vista el informe del levantamiento del secreto
de las comunicaciones bastaba con una o dos llamadas para verificar si el que se
comunicaba desde el celular investigado era el señor Gutiérrez o era su hijo.
TERCERO: ANÁLISIS DE LOS MEDIOS DE PRUEBA OFRECIDOS.
La defensa NO objeta los medios de prueba ofrecida en el requerimiento
acusatorio por cuanto acreditan el uso del celular de número 982941906 en el
presunto Delito de Proposiciones a Niños, Niñas y Adolescentes con Fines
Sexuales, partiendo únicamente de la titularidad del equipo móvil.
Sin embargo, señor Juez, los medios de prueba ofrecidos son inconductores e
impertinentes al estar direccionado a acreditar la responsabilidad de Walther
Gutiérrez Quispe, que, como padre adquirió el equipo móvil para que su menor hijo se
comunique con sus familiares REITERANDO que quien usaba el celular era el
hijo y no el imputado, que será acreditada con los medios de prueba que se
ofrece.
Por lo tanto, el hecho material de acusación no puede atribuírsele a mi patrocinado;
pues no existe ninguna vinculación probatoria al respecto; tampoco existen
suficientes elementos de convicción (no se realizó las investigaciones que podrían
eximir de responsabilidad al imputado) para pasar a la realización del Juicio
Oral. Siendo así, debe declararse fundado la petición de sobreseimiento.
FUNDAMENTOS JURIDICOS:
Código Procesal Penal .
Artículo. II. 1. Del Título Preliminar, establece que se requiere de una suficiente
actividad probatoria de carga para ser declarado responsable de la comisión de un
delito.
Artículo 344.2.a) yd). Establece que procede el sobreseimiento de la causa cuando
el hecho objeto de la causa no puede atribuirse al imputado , o, cuando no haya
elementos de convicción necesarios para solicitar fundamentalmente el
enjuiciamiento del imputado.
Artículo 352.4. indica que el sobreseimiento podrá dictarse de oficio o a pedido del
acusado o su defensa cuando concurran los requisitos establecido en el
numeral 2) del artículo 344, siempre que resulten evidentes y no existe
razonablemente la posibilidad de incorporar en el juicio oral nuevos elementos de
prueba.
POR LO EXPUESTO:
P i d o a Ud. señor juez analizar las circunstancias y los elementos de
convicción presentados por el fiscal y se convencerá que mi pedido se ajusta al
Artículo 344.2.a) yd) del Código Procesal Penal.
PRIMER OTROSI DIGO: Señor Juez en el supuesto caso que no se ampare el
pedido de sobreseimiento ofrezco para el Juicio Oral, los siguientes medios
probatorios:
TESTIMONIALES
1. La declaración testimonial de Walther Gutiérrez Quispe, quien relatará las
razones por la cual el equipo móvil en investigación está a su nombre ;
resulta UTIL por cuanto ayudará a determinar la irresponsabilidad de mi patrocinado en
la comisión del delito y establecer que su rol ha sido el de padre; es PERTINENTE por
cuanto es un medio probatorio que nos ayudará a determinar quién utilizaba el equipo
móvil adquirido por el imputado. CONDUCENTE por cuanto nuestra normatividad
adjetiva penal, prevé la declaración testimonial como medio de prueba.
2. Declaración testimonial de Jhordan Yampier Gutiérrez Contreras, hijo del
imputado Walther Gutiérrez Quispe; resulta UTIL por cuanto ayudará a determinar la
irresponsabilidad de mi patrocinado en la comisión del delito y establecer que su rol ha
sido el de padre; es PERTINENTE por cuanto es un medio probatorio que nos ayudará
a determinar quién era el usuario real del equipo móvil y como es que llego a sus
manos; es CONDUCENTE por cuanto nuestra normatividad adjetiva penal, prevé la
declaración testimonial como medio de prueba.
DOCUMENTALES:
3. Capturas de imagen del aplicativo WhatsApp (06) en el que hay conversaciones
desde el número de celular 982941906 posterior a los hechos denunciados; medio
probatorio que resulta ÚTIL por cuanto servirá para acreditar que el móvil en
investigación seguía siendo usado por el hijo de mi patrocinado; es PERTINENTE ya
que el lenguaje utilizado en dichas conversaciones es propio de adolescentes y se
encuentra relacionado con lo que esta parte quiere probar, a fin de demostrar la
inocencia de mi patrocinado; es CONDUCENTE ya que la documental se encuentra
establecida en nuestra normativa adjetiva como medio de prueba.
4. Recibo de servicio de Agua y Saneamiento, emitida por la Asociación Junta
Administradora de Servicios de Agua y Saneamiento de Chaparra; medio probatorio
que resulta ÚTIL por cuanto servirá para acreditar que mi patrocinado radica en la
dirección que figura en su ficha RENIEC a donde debió der notificado para brindar su
declaración de descargo; es PERTINENTE porque teniendo domicilio identificado
puede ser notificado y brindar su declaración, a fin de demostrar la inocencia de mi
patrocinado; es CONDUCENTE ya que la documental se encuentra establecida en
nuestra normativa adjetiva como medio de prueba.
5. Resolución de Comisaria, emitido por la Macro Región Policial de Arequipa, en
donde se reconoce como Coordinador de la Junta Vecinal de Seguridad Ciudadana del
Sector “2” del distrito de Chaparra y Diploma de Honor otorgado por la Municipalidad
distrital de Chaparra al señor Walther Gutiérrez Quispe; medio probatorio que
resulta ÚTIL por cuanto servirá para acreditar que mi patrocinado es una persona de
bien, dedicado al servicio de la comunidad; es PERTINENTE por cuanto se encuentra
relacionado a sus valores que esta parte quiere probar, a fin de demostrar la inocencia de
mi patrocinado; es CONDUCENTE ya que la documental se encuentra establecida en
nuestra normativa adjetiva como medio de prueba.
6. Captura de imagen de Facebook de fecha 04 de octubre de 2019, de Jhordan
Yampier Gutiérrez Contreras que utilizaba el nombre de “yampier4923r”; medio
probatorio que resulta ÚTIL por cuanto servirá para acreditar que el móvil en
investigación era usado por el hijo de mi patrocinado desde el 2019;
es PERTINENTE por cuanto se encuentra relacionado con lo que esta parte quiere
probar, a fin de demostrar la inocencia de mi patrocinado; es CONDUCENTE ya que
la documental se encuentra establecida en nuestra normativa adjetiva como medio de
prueba.
7. Capturas de imagen del aplicativo WhatsApp (06) en el que hay conversaciones
desde el número de celular 982941906 posterior a los hechos denunciados; medio
probatorio que resulta ÚTIL por cuanto servirá para acreditar que el móvil en
investigación seguía siendo usado por el hijo de mi patrocinado; es PERTINENTE ya
que el lenguaje utilizado en dichas conversaciones es propio de adolescentes y se
encuentra relacionado con lo que esta parte quiere probar, a fin de demostrar la
inocencia de mi patrocinado; es CONDUCENTE ya que la documental se encuentra
establecida en nuestra normativa adjetiva como medio de prueba.
8. Copia de DNI y Partida de Nacimiento de Jhordan Yampier Gutiérrez Contreras
de 18 años con 3 meses en la actualidad, 16 años a la fecha de los hechos denunciados;
medio probatorio que resulta ÚTIL por cuanto servirá para acreditar que el usuario del
celular numero 982941906 es el hijo de mi patrocinado; es PERTINENTE por cuanto
está relacionado a los hechos y que esta parte quiere probar, a fin de demostrar la
inocencia de mi patrocinado; es CONDUCENTE ya que la documental se encuentra
establecida en nuestra normativa adjetiva como medio de prueba.
9. Capturas de mensajes de WhatsApp (04) en el que hay conversaciones desde el
número de celular 944794784 perteneciente al abogado defensor del imputado Walther
Gutiérrez Quispe luego de la Audiencia de Prueba Anticipada, tratando de ingresar la
documentación a la CSJS a través del SINOE sin resultado positivo; medio probatorio
que resulta ÚTIL por cuanto servirá para acreditar que el imputado al encontrarse en
otro departamento trató de ingresar los medios probatorios que demuestren que no es
responsable de los hechos que se le imputan; es PERTINENTE por cuanto acreditaría
que el imputado no tuvo oportunidad de defenderse, lo que esta parte quiere probar, a
fin de demostrar la inocencia de mi patrocinado; es CONDUCENTE ya que la
documental se encuentra establecida en nuestra normativa adjetiva como medio de
prueba.
Me reservo una mayor y amplia exposición de los fundamentos, para la audiencia
preliminar de su propósito en virtud del principio de oralidad que rige nuestro nuevo
sistema.
Arequipa, 07 de noviembre de 2022
