2do Parcial Procesal
2do Parcial Procesal
Cuando se le corre traslado de la demanda, el demandado tiene múltiples opciones dentro del proceso.
No está obligado a seguir una única vía, sino que se enfrenta a una pluralidad de cargas procesales,
que no son deberes estrictos sino decisiones estratégicas con consecuencias jurídicas:
- Allanarse a la pretensión.
- Oponer excepciones.
La reconvención será admisible si las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relación
jurídica o fueren conexas con las invocadas en la demanda.
2. Incomparecencia y Rebeldía
● Se tienen por ciertos los hechos lícitos y pertinentes alegados por el actor.
● El proceso continúa sin la participación del demandado.
1
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Art. 59. - La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no compareciere durante el plazo
de la citación o abandonare el juicio después de haber comparecido, será declarada en rebeldía a
pedido de la otra.
La sentencia será pronunciada según el mérito de la causa y lo establecido en el artículo 356, inciso 1.
En caso de duda, la rebeldía declarada y firme constituirá presunción de verdad de los hechos lícitos
afirmados por quien obtuvo la declaración.
Allanamiento es la aceptación de la pretensión sin oposición. Acto procesal unilateral que evita la
controversia. Debe ser total, expreso y oportuno, y no afectar el orden público. Puede eximir de costas
al demandado si es oportuno (art. 70 CPCCN).
Requisitos:
Efectos: Si se cumple en tiempo y forma, puede eximir de costas al demandado (art. 70 CPCCN). El
juez debe analizar que no existan vicios o simulaciones, especialmente cuando el allanamiento se
produce en procesos donde hay terceros o intereses difusos involucrados
Excepciones procesales: Son medios de defensa del demandado que apuntan a la invalidez del
proceso por vicios en sus presupuestos formales (por ejemplo, incompetencia, falta de personería,
litispendencia, etc.). Se tramitan como de previo y especial pronunciamiento, y suspenden el curso del
proceso hasta su resolución
Defensas temporarias: Son aquellas que buscan suspender temporalmente el proceso por razones
personales del demandado (por ejemplo, días de luto y llanto, beneficio de excusión, etc.). No
invalidan el proceso, pero lo detienen momentáneamente.
Importante: No todas las defensas deben considerarse excepciones, y no todos los presupuestos
procesales pueden o deben discutirse mediante ellas
2
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
6. Contestación de la Demanda
Acto procesal por el cual el demandado ejerce su defensa. Si no contesta, se presume la veracidad de
los hechos lícitos alegados por el actor. Debe seguir las formalidades del art. 330 CPCCN. Una
negativa general o evasiva puede tener efectos adversos en la valoración de la prueba.
Debe seguir las mismas formalidades que la demanda (art. 330 CPCCN), excepto las propias del
escrito inicial (nombre, domicilio, etc.)
Art. 356. - En la contestación opondrá el demandado todas las excepciones o defensas de que intente
valerse.
Deberá, además:
Es una demanda autónoma que el demandado interpone contra el actor dentro del mismo proceso,
con el fin de hacer valer su propia pretensión. No es una simple defensa ni contrademanda, sino una
nueva acción, y por tanto requiere cumplir los mismos requisitos de admisibilidad que cualquier
demanda
Requisitos:
3
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Efectos:
Prueba
La prueba es un concepto que, pese a su aparente simplicidad, implica una estructura compleja de
funciones y roles, donde las partes y el juez intervienen activamente para esclarecer los hechos y
resolver el conflicto conforme al derecho, en otras palabras, es una actividad mediante la cual se
acredita fehacientemente los hechos.
Guasp propuso ver en la prueba una actividad dirigida a convencer psicológicamente al juez con
respecto a la existencia o inexistencia, veracidad o falsedad de una afirmación. Concluía así que “la
prueba será, por lo tanto, el acto o serie de actos procesales por los que se trate de convencer al juez
de la existencia o inexistencia de los datos lógicos que han de tenerse en cuenta en el fallo”.
4
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
artículo 378 el cual dice que “la prueba deberá producirse por los medios previstos expresamente por
la ley y por los que el juez disponga, a pedido de parte o de oficio, siempre que no afecten la moral,
la libertad personal de los litigantes o de terceros, o no estén prohibidos expresamente para el caso.
Los medios de prueba no previstos se diligenciarán por analogía las disposiciones de los que sean
semejantes o en su defecto, en la forma que establezca el juez”.
OBJETO DE LA PRUEBA:
Como unos sostienen que el objeto de la prueba son los hechos; y otros que el objeto probatorio está en
las afirmaciones de las partes, que refieren a los hechos. Carnelutti procuró conciliar ambas posiciones,
destacando un objeto mediato (los hechos) y un objeto inmediato (las afirmaciones).
El objeto de la prueba consiste en un proceso de constatación y confrontación que demuestra la
existencia real de un hecho o acto jurídico. Cuando esa actividad se transfiere al proceso judicial, el
objeto se limita a las alegaciones que las partes afirman o niegan como soportes de sus respectivas
pretensiones.
NECESIDAD DE LA PRUEBA:
La prueba es necesaria cuando los hechos constitutivos de la relación procesal requieren ser verificados
ante la controversia surgida en las versiones llegadas al proceso en los escritos de postulación y réplica.
Esos hechos han de ser útiles y conducentes para lograr un resultado probatorio. Respecto a esto el
artículo 364 párrafo 1 CPCC dice “no podrán producirse pruebas sino sobre hechos que hayan sido
articulados por las partes en sus escritos respectivos”. En virtud del principio dispositivo, el objeto de
la prueba se restringe a los hechos afirmados por los litigantes en la debida oportunidad procesal, toda
vez que los que no han sido alegados, no pueden ser objeto de acreditación y, por ende, también está
vedado al juzgador investigar su existencia. Los hechos sobre los que debe recaer la actividad
probatoria deben haber sido alegados, inexcusablemente, en los escritos constitutivos del proceso o
bien aducidos y admitidos oportunamente como hechos nuevos.
Artículo 356 inc. 1) CPCC “reconocer o negar categóricamente cada uno de los hechos expuestos en
la demanda (...)” otorgando al silencio, respuestas evasivas, negativa general, el carácter de
reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes y lícitos a que se refieran.
De estas normas procesales se desprende que son materia de prueba las afirmaciones referidas a hechos
que son controvertidos y conducentes. Son hechos alegados, los que fueron introducidos en los escritos
constitutivos de demanda, reconvención y sus contestaciones; sin perjuicio de aquellos que se agreguen
como “hechos nuevos”.
5
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
En definitiva los hechos que deben ser probados son los controvertidos y los conducentes. Los
primeros son aquellos que una parte los afirma y la otra los niega. Por otro lado, los últimos son
pertinentes y útiles, porque inciden con suficiente importancia en el curso de la litis, es decir, para
resolver la pretensión y ver el objeto del litigio.
Hechos reconocidos por las partes: En la etapa probatoria, los hechos pueden resultar confesados
expresa o tácitamente, e inclusive, admitirse por aplicación del silencio conforme la estricta vigencia
del principio de preclusión de los actos procesales.
Hechos notorios: Cuando un hecho tomó conocimiento público, llegando a ser de dominio público y
no del conocimiento de unos pocos.
6
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Hechos presumidos por la ley: Si un hecho tiene en su favor una presunción que lo confirma, se
encuentra exento de prueba.
En todos los dispuestos la presunción crea una ficción legal que refiere como cierto a un hecho.
Cuando esa proposición no admite prueba en contrario (iure et de iure) se denominan presunciones
absolutas; en cambio si toleran una verificación al opuesto, se llaman presunciones relativas (iuris
tantum). En ningún caso las presunciones son medios de prueba sino un beneficio adicional que reporta
la continuidad, precisión y concordancia de ciertos hechos que se muestran de igual manera y que
inciden en la valoración que el juez efectúa sobre las pruebas rendidas.
Hechos evidentes: La diferencia con los hechos notorios, es que los evidentes no dejan lugar a duda
alguna, es aquel que se capta por la simple mecanización de los sentidos, como ser, que el sol ilumina o
la noche oscurece o que el agua está mojada.
La experiencia demostrada de la evidencia, suple cualquier actividad probatoria porque estos hechos
se ubican en el plano de lo que ocurre de consuno, como un desarrollo normal de las cosas.
7
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
La teoría de las cargas probatorias dinámicas se inclina por poner la carga de la prueba de la
inculpabilidad sobre la parte que está en mejores condiciones de hacerlo, esto de la teoría dinámica se
aplica más que nada en los casos que hay médicos de por medio o cuestiones similares.
VALORACIÓN DE LA PRUEBA:
Se entiende por valoración al momento preciso en que el juez califica el valor de cada prueba
producida en el proceso, explicando en los considerandos de la sentencia el grado de influencia que
ellas le han reportado para resolver la causa.
La sana crítica admite modalidades según el proceso donde se aplique, el resultado de la prueba no se
mide por la mayor o menor cantidad que adquiere el proceso, sino por el grado de convicción que
logran en la conciencia del juzgador.
El CPCC establece en el artículo 386 que salvo disposición legal en contrario, los jueces formarán su
convicción respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana crítica, por lo que el
sistema adoptado puede ser considerado una combinación de los sistemas del de prueba tasada y el de
la sana crítica.
PROCESO DE CONOCIMIENTO
La apertura a prueba es el acto procesal mediante el cual el juez permite que las partes
incorporen al proceso los elementos de convicción necesarios para acreditar los hechos
controvertidos. Esta etapa se produce luego de la audiencia preliminar del art. 360 del
CPCCN, si la causa no puede resolverse por puro derecho, ni hay acuerdo conciliatorio o
allanamiento.
PROCEDIMIENTO PROBATORIO
8
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
esa prueba.
2. Producción de la prueba: se realiza durante el plazo fijado por el juez tras la
audiencia preliminar, dentro del marco establecido para las pruebas admitidas.
1. Intentar una conciliación entre las partes. Si se llega a un acuerdo, se homologa por
sentencia y concluye el proceso.
6. Decidir, si corresponde, que el juicio se resuelve como cuestión de puro derecho.
Consecuencias posibles:
● Si hay hechos controvertidos, se abre la causa a prueba. El juez fijará el plazo (por
defecto 40 días) y asignará la carga de la prueba según lo establece el art. 377
CPCCN: "quien afirma un hecho debe probarlo".
● El art. 1735 del CCyCN autoriza al juez a redistribuir la carga de la prueba cuando
una de las partes se encuentre en mejor situación para producirla, debiendo notificar
esa decisión durante el proceso.
● En procesos de familia, según el art. 710 del CCyCN, rigen los principios de libertad,
amplitud y flexibilidad probatoria.
HECHOS NUEVOS
9
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Los hechos nuevos son aquellos que no fueron conocidos al momento de presentar la
demanda o su contestación, pero que ocurren durante el proceso y guardan vinculación con la
litis.
Requisitos:
1. Negligencia: cuando la parte no activa ni diligencia la prueba ofrecida. Debe ser
alegada por la contraparte.
2. Caducidad: opera en casos taxativamente previstos por el CPCCN (como no reiterar
un oficio no respondido dentro de 5 días). Es declarada judicialmente.
MEDIOS DE PRUEBA
Los medios de prueba son los instrumentos que permiten verificar los hechos controvertidos
del proceso. Deben ser lícitos, pertinentes y útiles. Se clasifican en:
1. Prueba documental: todo documento que exprese la voluntad humana. Incluye
escritos, contratos, imágenes, grabaciones, etc. Puede ser:
2. Prueba informativa: solicitud a terceros (organismos públicos o privados) para que
informen sobre hechos relevantes. Se realiza mediante oficio judicial.
10
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
● Confesional
● Testimonial
● Pericial
● Reconocimiento judicial
● Presunciones e indicios
Se admite también el uso de medios no legislados (como medios digitales), siempre que sean
idóneos y no violen derechos fundamentales.
PRUEBA CONFESIONAL
ABSOLUCIÓN DE POSICIONES:
11
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
La citación para absolver posiciones es el nombre técnico como se prac- tica la confesión
judicial. La misión del medio de prueba presente consiste en perseguir que se reconozca o
admita como cierta la versión que una parte le atribuye a la otra, logrando así el cumplimiento
de la máxima confesión de parte relevo de prueba".
Solo las partes son sujetos de este medio probatorio. Además de reunir la calidad de tal, deben
tener capacidad procesal o aptitud legal para el ejercicio del derecho de que se trate. También
lo serán aquellos representantes legales (figura del representante legal dependiendo de quien
se trate).
¿Cuándo se los notifica para que absuelvan posiciones? La notificación se practica por
cédula, con una antelación no menor tres días.También se puede recurrir a otros medios de
comunicación como el acta notarial, carta documento con aviso de entrega y telegrama con
copia certificada.
PLIEGO DE POSICIONES:
El pliego de posiciones es la manifestación escrita de las posiciones que la parte ponente exige
que el absolvente reconozca como cierto. Sin embargo su agregación no es contemporánea con
el ofrecimiento de la prueba sino hasta media hora antes de la celebración de la audiencia. La
12
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
media hora de anticipación con que debe entregarse el pliego de posiciones en secretaría debe
computarse desde la hora fijada y no cuando llamo efectivamente a la audiencia.
Finalmente, el pliego debe llevar la firma de la parte que propone la ueba y de su letrado
patrocinante, siendo una nulidad relativa cuando falta una de ellas, o se corrige en la
audiencia.
Según lo previsto por el artículo 417 del CPCCN si la parte que estuviere correctamente citada
a absolver posiciones, no compareciere dentro de la media hora de fijada la audiencia del
artículo 360 o en caso de haber comparecido se negare a responder o respondiere con evasivas,
el juez al sentenciar lo tendrá por confeso sobre los hechos personales, teniendo en cuenta las
circunstancias de la causa y las demás pruebas producidas. Aún cuando no se hubiere labrado
acta, y encontrándose acompañado el pliego de posiciones y el absolvente se encontrare
notificado, se puede proceder de la manera prevista en el párrafo primero.
FUERZA PROBATORIA:
El inciso 1" del artículo 423, CPCCN, elimina la posibilidad de reconocer hechos que sean
prohibidos por ley y constituyan el objeto del proceso; que importen en sus consecuencias la
afectación de derechos irrenunciables o intransigibles. El inciso 2 con similar alcance, prohíbe
confesar hechos que la ley impide que sean investigados, porque violentan principios
superiores de en público y moralidad. El inciso 3, por su parte, confronta el valor probatorio
de la confesión con la prueba fehaciente que se ha producido en la causa y sean de fecha
anterior al hecho que se reconoce o admite.
ALCANCE DE LA CONFESIÓN:
El CPCC asume la cuestión sobre la base del reconocimiento y la admisión, es decir, aplicando
el principio general de la indivisibilidad. Esto se acentúa cuando la aceptación del hecho es
pura y simple; pero le asigna un carácter divisible cuando la acción, además de confesar,
introduce aclaraciones que modifican el hecho o pretenden innovar sobre el mismo.
13
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Por ejemplo: a la posición que dice “jure como cierto que embistió con su vehículo al peatón,
actor de autos”: si se contesta:"es cierto': el hecho queda reconocido y limita la producción
probatoria. Si la respuesta fuera:'es cierto ..., pero el actor cruzó sin esperar la luz de avance
peatonal", se introducen cuestiones que modifican el hecho debiendo probar quien lo afirma.
En este caso, la confesión es compleja.
CONFESIÓN EXTRAJUDICIAL:
Se denomina confesión extrajudicial, aquella que se presta fuera del proceso y se encuentra
sometida a los mismos requisitos de la confesión judicial respecto de los sujetos y el objeto,
obliga en el proceso siempre que esté acreditada por los medios de prueba establecido por la
ley. No será admitida la prueba testimonial si no hubiera principio de prueba por escrito y
aquella confesión realizada fuera del proceso frente a un tercero sólo constituye fuente de
presunción simple
PRUEBA TESTIMONIAL
El testimonio es un acto procesal mediante el cual una persona informa al juez lo que sabe
sobre los hechos que en el litigio se presentan. Es una manifestación voluntaria y consciente
de una persona. Para quien la recibe (oral o escrita), da la idea de otro hecho, el que constituye
su objeto. Por eso, siempre es una declaración representativa, o un medio de representación
personal o subjetiva.
Siempre será prueba testimonial aquella exposición verbal ajena a las partes.
El testimonio llega al proceso a través de la parte o de los testigos, inclusive lo pueden brindar
también expertos, como peritos o expertos. Por eso, dependiendo de cada medio, la prueba se
clasifica como:
a) indirecta: el juez llega al conocimiento del hecho a probar de manera mediata,
por el testimonio del lo induce.
b) histórica: porque con ella se reconstruye o reproducen hechos pasados o que
todavía subsisten pero cuya existencia data desde antes de producirse el
testimonio y representa una experiencia del sujeto que declara.
CARACTERÍSTICAS:
i) Debe ser una declaración personal: Se puede rendir testimonio sobre hechos de otras
personas y es lo que generalmente sucede; pero no a nombre de otra persona.
14
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
ii) Es una declaración de tercero: El testimonio es un acto de una persona que no es parte en
el proceso en que va a ser considerado como prueba, sea que tenga o no interés personal en el
litigio.
iii) Constituye un acto procesal: Para que una declaración testimonial tenga esa calidad es
indispensable que ocurra en un proceso o en una diligencia procesal previa, hecha ante la
autoridad competente.
iv) Versa sobre hechos: Estos deben ocurrir antes de la declaración (claramente).
v) Debe ser una declaración representativa: Si nada se representa con las palabras que
pronuncie el testigo, no existirá ni siquiera una declaración en sentido general.
vi) Tiene significación probatoria: Es un medio de prueba por el cual se procura llevarle al
juez el convencimiento sobre ese hecho, aunque a veces llegue a carecer de valor o de eficacia
probatoria.
TESTIGOS:
Son aquellas personas llamadas a rendir testimonio en un proceso en que no son partes,
principales ni secundarias o transitorias.
Una vez rendida la declaración, no puede renunciarse a la prueba y por tanto la calidad de
testigo no se pierde por voluntad de las partes que lo ofrecieron, sino cuando se declare la
nulidad de la diligencia de recepción del testimonio y de la providencia que la decretó.
Una vez que el juez admite un testigo, su declaración puede beneficiar a cualquiera de las
partes, lo mismo a quien lo haya solicitado como su adversario (principio de adquisición).
i) Personas jurídicas: por carecer de aptitud para percibir hechos, ya que ellas prestan
testimonio mediante la absolución de posiciones.
iii) parientes por consanguinidad o afinidad en linea directa, cónyuge, aunque estuviere
separado legalmente.
15
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Los testigos pueden declarar sobre cualquier clase de hechos, con las limitaciones que en
materia de admisibilidad y pertinencia rigen con relación a la prueba en general. Los hechos
que hayan percibido, no solamente a través de su percepción sensible sino que comprende
además las circunstancias que aquel ha deducido de sus percepciones.
Con el artículo 333 CPCC se establece que con la demanda se deberá acompañar la prueba
documental y proponer toda la demás prueba de la que intenten valerse. En el resto de los
ordenamiento jurídicos esta prueba se ofrece en un momento posterior a la interposición de la
demanda, en oportunidad de abrirse la causa a prueba. La identificación de los testigos tiene
por objeto acordar a la contraria la posibilidad de oponerse a su citación en el supuesto de
tratarse de testigos excluidos o cuya declaración no proceda por disposición legal.
¿Cuántos testigos puede ofrecer cada parte? 8 por cada parte, pudiendo citar más, una vez que
hayan sido examinados los primeros.
¿Cuáles son los deberes del testigo? comparecer al juzgado, declarar y decir la verdad.
¿Cómo se presta la declaración? El testigo declara en audiencia en ia sede del juzgado. Para
ello se fijan dos audiencias; en el caso de que el testigo no pueda concurrir a la primera con
causa justificada, debe concurrir a la segunda, bajo apercibimiento de ser traído por la fuerza
pública. La citación se efectúa por cédula, que se debe diligenciar con tres días de antelación
al menos, el que puede ser abreviado en caso de urgencia.
INTERROGATORIO:
16
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Las preguntas deben formularse en forma interrogativa o indagatoria forma tal que de su
contenido no se pueda inferir su respuesta y pueden versar sobre hechos personales como de
terceros.
PÉRDIDA DE LA PRUEBA:
1) Cuando la parte no hubiera activado la citación del testigo y por esta circunstancia, este no
hubiera comparecido.
el artículo 437 del CPCCN resuelve otra circunstancia por la que se puede tener por desistida a
una parte de la prueba testimonial, y trata cuando la parte que ofreció el testigo no
compareciere a la audiencia no hubiera deja el interrogatorio correspondiente.
PRUEBA PERICIAL
La prueba pericial procede cuando para apreciar los hechos controvertidos, se requiere,
conocimientos previos y científicos que el juez no tiene el deber de conocer, los que podrán
ser sobre alguna ciencia, arte, profesión, industria o actividad especializada.
Van a poder ser peritos aquellos que cumplan con los requisitos de que la profesión este
reglamentada, tener título habilitante en la ciencia, arte, industria o actividad técnica
especializada a que pertenezcan las cuestiones acerca de las cuales se ha de expedir.
El juez está facultado en la audiencia preliminar a fijar los puntos sobre los que versará la
pericia, pudiendo agregar otros o eliminar los que evalúe como improcedentes al momento de
designar el perito.
El perito puede ser recusado por justa causa -como ser la falta de título; la incompetencia en la
materia; o las previstas para remover a los jueces-, dentro del quinto día de la audiencia
preliminar.
DICTAMEN PERICIAL:
17
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
El dictamen pericial debe realizarse por escrito detallando todas las operaciones técnicas
realizadas y los principios científicos aplicados. Este debe ser presentado con copias para las
partes a fin de que se les corra traslado.
Notificadas las partes, pueden solicitar que el perito de explicaciones sobre alguno de los
puntos que versa la pericia. También pueden impugnar la misma tanto en este momento como
en el momento de presentar los alegatos.
Asimismo, el juez de oficio puede disponer que se practique otra pericia o que se amplíe o
perfeccione la realizada, por el mismo u otro perito.
El juez valorará la pericia conforme a la sana crítica apreciando, no sólo el resultado del
peritaje, sino también, entre otras circunstancias, la competencia del perito, los principios
científicos o técnicos en que se basó y, en su caso, las observaciones realizadas por los
consultores técnicos. Por tanto, el dictamen pericial no es vinculante, pero posee una eficacia
probatoria peculiar atento a la propia especialidad de la misma.
Los jueces tienen, conforme surge del artículo 477, amplia libertad para ponderar el dictamen
pericial.
RECONOCIMIENTO JUDICIAL
Es un acco de práctica directa sobre las cosas, que puede delegarse en funcionarios del
juzgado, los que deberán informar circunstanciadamente sobre lo que han percibido.
Dada la inmediatez que logra el magistrado con aquello que se quiere probar, estamos frente a
un medio de prueba rápido, sencillo y seguro al no interponerse nada entre el juez y el objeto.
18
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
ALEGATOS
Los alegatos constituyen la exposición final que las partes efectúan luego de la producción de la
prueba, y tienen por objeto valorar las pruebas incorporadas al proceso, en función de los hechos
planteados, y vincularlos con las normas jurídicas pertinentes. Se trata de un acto de carácter
facultativo, mediante el cual las partes ejercen plenamente su derecho de defensa y peticionan una
resolución favorable. En ellos no se pueden incorporar hechos nuevos ni elementos probatorios que
no hayan sido ofrecidos ni admitidos. Su función es estrictamente argumentativa y concluyente.
El momento para presentar los alegatos es posterior al cierre del período de prueba. El juez otorga un
plazo común, usualmente de 10 días, para que las partes presenten sus escritos de alegatos. Es un acto
netamente escrito en la mayoría de los procesos ordinarios.
Una vez que se ha producido la prueba y, en su caso, presentado los alegatos, el expediente se
encuentra en condiciones de ser resuelto. En este estado se considera "concluso para sentencia".
Sin embargo, antes de dictar la sentencia, el juez puede disponer, de oficio o a pedido de parte,
diligencias para mejor proveer (art. 36 inc. 4° CPCCN). Estas consisten en medidas excepcionales
que tienen por finalidad ilustrar al juez sobre algún aspecto que considere insuficientemente
esclarecido. No constituyen una reapertura de la prueba ni pueden suplir la carga de la prueba de las
partes, pero sí buscan colaborar con el principio de verdad material.
Los "autos para sentencia" constituyen la providencia mediante la cual el juez declara que la causa
está en condiciones de ser resuelta. Es un acto de mero trámite que marca el fin del debate y del
impulso probatorio, iniciando formalmente la etapa resolutiva.
19
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Las resoluciones judiciales son los actos procesales mediante los cuales el juez se manifiesta sobre
cuestiones planteadas en el curso del proceso. Se clasifican, conforme a su contenido y efectos, en:
1. Providencias simples: Son actos de trámite que no deciden sobre derechos sustanciales ni
causan gravamen irreparable. Ejemplo: dar traslado, fijar audiencias.
3. Resoluciones homologatorias: Aprueban acuerdos logrados entre las partes, como una
transacción o allanamiento, dándoles efectos de cosa juzgada.
4. Sentencias definitivas: Ponen fin al proceso resolviendo el objeto principal del litigio. Deciden
sobre el fondo del asunto, haciendo cesar la relación procesal.
* Lugar y fecha.
Requisitos sustanciales:
* Congruencia: debe limitarse a resolver lo pedido, sin exceder ni omitir cuestiones planteadas.
20
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
* Motivación: debe explicar claramente por qué se adopta determinada solución, con base en el
derecho y en los hechos.
EFECTOS DE LA SENTENCIA
1. Cosa juzgada: la sentencia adquiere firmeza una vez que no puede ser recurrida. Sus efectos se
proyectan sobre las partes y el objeto del proceso.
3. Eventuales recursos: si causa agravio, puede ser apelada u objeto de otros recursos previstos en la
ley.
* Cumplimiento voluntario.
* Ejecución forzada.
Cuando la causa es resuelta por un tribunal colegiado, como una cámara de apelaciones, la
deliberación es secreta y se requiere mayoría de votos. Si no hay acuerdo, se llama a un juez
dirimente. Uno de los jueces redacta el fallo en nombre del tribunal, expresando las opiniones
individuales si hay disidencias.
RÉGIMEN DE COSTAS
Según el art. 68 CPCCN, las costas se imponen al vencido. Son todos los gastos derivados del
proceso (honorarios, tasas, gastos de prueba). Sin embargo, el juez puede eximir de costas al vencido
cuando existan razones de dudosa interpretación jurídica o buena fe demostrada.
RÉGIMEN DE HONORARIOS
21
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Los honorarios son la retribución de los profesionales intervinientes (abogados, peritos, martilleros).
Se regulan conforme a leyes arancelarias, considerando:
* Trabajo realizado.
La cosa juzgada es la inmutabilidad de la decisión judicial firme. Una vez firme, la sentencia no puede
ser modificada ni discutida nuevamente en otro juicio.
Clasificación:
Límites:
* Subjetivos: afecta solo a las partes intervinientes, salvo que la ley establezca efectos erga omnes (por
ejemplo, en procesos colectivos o acciones de estado).
El título V del Código Procesal de la Nación denomina "modos anormales de terminación del
proceso" a cinco tipos culminación de la litis que obligan a dictar una sentencia, cuya única
diferencia sobre la de mérito o definitiva es que en ellas se declara la procedencia del acuerdo
voluntario entre partes, o se termina el proceso tras constatar el desinterés manifestado por
alguna de las partes.
22
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
En efecto, estos sistemas de terminación del proceso distintos al debate sustanciado que
trabaja sobre la verificación del derecho que cada parte sostiene y argumenta, se dividen en
modalidades objetivas y subjetivas.
Las objetivas (caducidad de la instancia) se vinculan con las cargas, obligaciones y deberes
que tienen las partes en el proceso, actuando como sanciones a la inactividad aunque admiten
el replanteo de las pretensiones.
DESISTIMIENTO:
Desistir es renunciar a proseguir con algo iniciado; en el caso del proceso judicial, el abandono
tiene 2 características y 2 posibilidades. Se puede desistir:
Una vez que se concreta el emplazamiento, la litis queda trabada formalizando la bilateralidad
y el derecho a la contradicción, de modo tal que la renuncia o el abandono a continuar con el
proceso, afecta el derecho de defensa de quien actúa como sujeto pasivo de la pretensión
(demandado), y ante su eventual oposición, el desistimiento formulado en este tiempo carece
de eficacia.
De ello se colige que el abandono o la renuncia es respecto al debate que el proceso motiva,
circunstancia que aunque el código no lo indique, ocupa también al derecho del demandado
para desistir de sus oposiciones o de 1 misma reconvención.
¿Cuándo se puede desistir? Si la demanda no se notificó, es decir, que la litis no está trabada,
la disponibilidad del proceso es absoluta y el actor puede renunciar a continuar con su
pretensión sin ninguna responsabilidad. Por otro lado, si la demanda si se notificó, únicamente
se puede desistir de común acuerdo y hasta que la sentencia definitiva quede firme. El acto que
se tiene en cuenta es la notificación de la demanda, y no la presentación en juicio de quien se
emplaza.
¿Se puede desistir del proceso? A diferencia del desistimiento del proceso, cuando se abdica
del derecho se renuncia definitivamente a la posibilidad de requerir ante la justicia una
pretensión de igual contenido. Se abandona hacia el futuro la facultad de ejercer o sostener
ante la jurisdicción el derecho de defensa en juicio. Como la manifestación de renuncia supone
23
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
que en lo sucesivo no se podrá promover otro proceso por el mismo objeto y causa, no es
necesario contar con el consentimiento del demandado.
ALLANAMIENTO:
Es un acto unilateral típico de una persona por el que, sin reconocer derecho ni admitir verdad
alguna, se somete a la pretensión hecha valer en juicio. Es un acto propio que no da lugar a la
controversia.
Dicha actividad es un acto procesal con efectos jurídicos que sólo el juez puede convalidar,
porque la intención de allanarse no se presume, y la interpretación de los actos que induzcan a
probar tal declaración de voluntad debe ser restrictiva.
Tiene como requisito de aplicabilidad del instituto la existencia de un juicio llevado a cabo
entre las partes, que culmina mediante un acuerdo.
En los hechos, al juez se le pide que homologue un convenio al solo efecto de dar certeza y
ejecutoriedad a un instrumento público o privado, que tiene como presupuesto un conflicto
judicial suscitado, que culmina con las concesiones recíprocas cuya homologación se requiere.
¿Requisitos? Para que exista transacción de derechos litigiosos se requiere que el acto sea
celebrado por quienes tienen legitimación en el proceso. De otro modo, no sería factible y, en
24
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
su caso, el juicio continuará sus procedimientos hasta que sea resuelto el problema de la
acreditación del interés.
Debe tratarse de derechos transigibles, ya que el 1644 CCyCN dispone que no puede transigir
sobre derechos en los que está comprometido el orden público, ni sobre derechos
irrenunciables. Tampoco pueden ser objeto de transacción los derechos sobre las relaciones de
familia o el estado de las personas, excepto que se trate de derechos patrimoniales derivados
de aquellos.
En cuanto a los requisitos de forma, si se hace en una audiencia, será con el acta judicial que
acredite el acuerdo logrado. Si es extraprocesal, no se deben observar formalidades
extrínsecas, aunque es necesario que conste detalladamente las cláusulas sometidas a la
aprobación judicial.
CONCILIACIÓN:
Conciliar en sede judicial es una forma de resolver el conflicto aplicando el oficio judicial en
la pacificación antes que en la resolución pura de derecho.
En nuestra legislación se ha dispuesto como una etapa previa al debate procesal específico.
Sea la mediación o la conciliación en los procesos laborales, en ambos supuestos las partes
deben concurrir a una audiencia previa al proceso con el fin de propiciar un acuerdo o
acercamiento entre los intereses que se presentan de próxima disputa.
25
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
CADUCIDAD DE LA INSTANCIA:
La caducidad de instancia es uno de los modos anormales de terminación del proceso que se
produce a consecuencia de la inactividad de las partes durante el tiempo que debe mantenerse
viva (activa) la instancia.
En el mismo sentido, la dirección que tiene el juez sobre el proceso le facilita el control sobre
la regularidad de la instancia y el cumplimiento de plazos y términos previstos; más allá de
ponderar el interés que se debe guardar a través del proceso jurisdiccional, que pone la clave
acerca porque en algunos tipos de proceso, la instancia queda en manos del tribunal porque es
a él a quien le corresponde impulsar los actos para llegar a sentencia en el menor tiempo
posible.
En definitiva, la caducidad de la instancia no puede servir de excusa para dejar en las partes la
obligación de mantener continua la instancia, porque el tránsito oportuno por las etapas le
corresponde al tribunal, de acuerdo con el artículo 36 inciso I0 parte final del CPCCN, que
establece: vencido un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasará a la
etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio fa, medidas necesarias.
ii) Inactividad procesal absoluta: la perención se produce por la inacción de los justiciables de
cumplir actos procesales de impulso o por las acciones inoficiosas o carentes de idoneidad
para avanzar el proceso.
iii) Transcurso de un determinado plazo: para que opere la caducidad, la inactividad procesal
debe ser continuada durante los plazos dispuestos por el artículo 310 del ritual (6 meses
proceso ordinario; 3 meses proceso sumarísimo).
26
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
a. Cuando por disposición de la ley se paralizan las actuaciones durante un determinado plazo
c. Durante la vigencia del término para la presentación de una pericia ordenada por el juez.
d. Cuando el expediente fue elevado a la cámara con motivo del requerimiento efectuado por
el tribunal en el incidente sobre la recusación sin causa.
La suspensión puede producirse de hecho, por disposición judicial o por acuerdo de partes.
a. Las peticiones que obtengan un verdadero progreso del trámite, de forma tal que se innove
en la situación precedente de las partes en función de su posición en el desarrollo de la litis.
b. Aquellos actos o peticiones útiles y adecuadas a la causa, que activan el procedimiento, que
lo hacen avanzar hacia su destino final, la sentencia.
e. Las diligencias cumplidas fuera del expediente pero que activan el procedimiento.
¿Cómo se cuentan los plazos? El tiempo se computa a partir del día siguiente a la última
actuación impulsará, porque se aplica la regla del artículo 6 del Código Civil y Comercial que
sienta el principio de que los plazos serán completos. De este modo, el plazo de perención
comienza a partir del día inmediato -esto es, desde la hora 0 del día siguiente- del último acto
que permite que el proceso avance. Pero el plazo contado con arreglo a lo establecido en el
artículo mencionado del Código de fondo, fenece también a la hora 0 del mismo día del mes
siguiente, o del que corresponda al término de la caducidad.
¿Cuando no se produce la caducidad? El artículo 313 del CPCCN resume en cuatro incisos
modalidades donde la caducidad de la instancia no opera, en lo que puede considerarse una
mera enunciación de alternativas del proceso pero que de ningún modo toman como
situaciones únicas y exclusivas.
27
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
inciso 1: está referido a la perención de la instancia principal del juicio que ha concluido con
sentencia firme, cualquiera sea demora en la ejecución; pero no alude a la que sí puede operar
en los incidentes que se susciten en el trámite, ni a la caducidad de la segunda instancia
respecto a las apelaciones que se hubieran deducido.
28
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
CONCEPTO Y NATURALEZA
La impugnación es el acto procesal mediante el cual una parte busca la revocación, modificación o
anulación de una resolución judicial que considera injusta, errónea o ilegítima. En palabras de la
doctrina procesal, se trata de una manifestación del derecho de defensa, que tiene como finalidad
principal el control de legalidad de las decisiones judiciales dentro del mismo proceso.
Desde una perspectiva constitucional, las impugnaciones se encuentran amparadas por el artículo 18
de la Constitución Nacional, que garantiza el derecho a la defensa en juicio, así como por los
tratados internacionales con jerarquía constitucional (art. 75 inc. 22 CN), como la Convención
Americana sobre Derechos Humanos (art. 8, inc. 2, h), que consagra el derecho a recurrir del fallo
ante juez o tribunal superior.
2. Principio de taxatividad: los recursos deben estar previstos expresamente por la ley.
5. Principio de economía procesal: los recursos deben ser tramitados con celeridad y eficiencia.
1. Resolución impugnable: debe ser un acto jurisdiccional con capacidad de causar agravio.
4. Legitimación: sólo puede impugnar quien haya sido parte del proceso y resulte afectado.
29
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
1. Según su naturaleza:
a. Remedios: aclaratoria, revocatoria o reposición. Son simples, de tramitación directa y suelen ser
resueltos por el mismo juez que dictó la resolución.
b. Recursos: apelación, queja, nulidad. Implican revisión más profunda y, en muchos casos,
intervención de órganos superiores.
b. Suspensivos: la ejecución se detiene hasta resolución del recurso (ej. apelación suspensiva).
REMEDIOS PROCESALES
* Plazo: 3 días.
* Plazo: 3 días.
* Trámite: ante el mismo juez que dictó la resolución. Puede interponerse solo o con apelación en
subsidio.
30
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
RECURSOS PROCESALES
2. Apelación en subsidio
* Requisitos: existencia de vicio formal grave, perjuicio actual y vinculación con el orden público
procesal.
* Efectos: anula el acto viciado y puede reponer las cosas al estado anterior.
31
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Según Osvaldo Gozaini, los medios de impugnación constituyen un "proceso dialéctico de revisión
interna del proceso", orientado a evitar injusticias y errores, sin necesidad de iniciar un nuevo juicio.
El autor sostiene que la garantía constitucional del debido proceso exige no solo la posibilidad de
defensa, sino también la posibilidad real de cuestionar los actos procesales que sean defectuosos.
RECURSO EXTRAORDINARIO
3 POSIBLES RECURSOS
32
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Requisitos previos
Para que se habilite el recurso, deben cumplirse estas condiciones (Gozaini, págs.
510-515):
33
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Gozaini advierte que atar al juez a una doctrina plenaria puede violar la
Constitución, especialmente si impide el control de constitucionalidad.
34
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
ART 14 DE LA LEY 48
1. Cuando en un juicio se haya puesto en cuestión la validez de una ley, tratado o
autoridad nacional, y la sentencia los haya declarado inconstitucionales.
2. Cuando se discuta la validez de una ley o autoridad provincial por estar en
conflicto con la Constitución, tratados o leyes nacionales, y la sentencia haya
reconocido validez a esa ley o autoridad local.
Además:
Requisitos
35
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
PLAZO
Art. 257. - El recurso extraordinario deberá ser interpuesto por escrito, fundado con
arreglo a lo establecido en el artículo 15 de la ley 48, ante el juez, tribunal u
organismo administrativo que dictó la resolución que lo motiva, dentro del plazo de
DIEZ (10) días contados a partir de la notificación.
De la presentación en que se deduzca el recurso se dará traslado por DIEZ (10) días a
las partes interesadas, notificándolas personalmente o por cédula. Contestado el
traslado, o vencido el plazo para hacerlo, el tribunal de la causa decidirá sobre la
admisibilidad del recurso. Si lo concediere, previa notificación personal o por cédula
de su decisión, deberá remitir las actuaciones a la Corte Suprema dentro de CINCO
(5) días contados desde la última notificación. Si el tribunal superior de la causa
tuviera su asiento fuera de la Capital Federal, la remisión se efectuará por correo, a
costa del recurrente.
36
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Si se tratare del recurso ordinario del artículo 254, recibido el expediente será
puesto en secretaría, notificándose la providencia que así lo ordene
personalmente o por cédula.
Trámite
37
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Importante:
38
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
● Si lo acepta:
● Si lo rechaza:
PLAZO
En la dimensión del peligro que lleva el tiempo en el litigio puede ocurrir que sea necesario
cubrir necesidades inmediatas (internación de una persona para evitar ciertos daños, por
ejemplo), o bien que deba lograrse una paz social rápida, aún cuando sea provisoria.
39
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
consecuencia su existencia depende de las contingencias del proceso. De este modo, la tutela
cautelar se prevé por el legislador como medio a través del cual puede conseguirse que el
proceso funcione eficazmente, haciendo realidad esa afirmación teórica de juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado.
TUTELA DE URGENCIA:
Para definir con precisión un proceso urgente lo primero que se observa son los requisitos que
tiene: apariencia del derecho, peligro en la demora y prestación de contracautela.
Inmediatamente se comprueba que si existe la verosimilitud en el derecho que se expone y
presenta, o existe un riesgo fehaciente y comprobable de perder el objeto de la pretensión de
no mediar un despacho provisional inmediato, las potestades del juez son importantes y
permiten obrar con el simple convencimiento.
El trámite cautelar se caracteriza porque se inicia con una postulación de que se despache
favorablemente “sin oír previamente” a la parte destinataria de aquella. En cambio, en el caso
del proceso urgente (no cautelar), concurren otras características: peligro en la demora, se
exige no ya una apariencia del derecho alegado sino una fuerte probabilidad de que sean
atendibles las pretensiones del peticionante, exigencia esta última que explica porque no es
menester requerir contracautela.
Tanto el proceso urgente como el proceso cautelar se asemejan, ya que ambos se inician con
una postulación de que se despache favorablemente sin oír a la otra parte (inaudita pars) un
pedido.
PRESUPUESTOS CAUTELARES:
OBJETIVOS:
40
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
jurisdiccional le basta y es suficiente “la apariencia fundada del derecho”, lo que equivale a
responder afirmativamente a la viabilidad jurídica de la pretensión, pero sin que ello signifique
adelantar opinión alguna sobre el fondo del problema.
SUBJETIVO:
La contracautela es el reaseguro del sujeto pasivo de la medida cautelar, por ella obtiene una
relativa seguridad respecto a los daños hipotéticos que podrían surgir si la precautoria que se
ordene fuera sin derecho o abusiva. Es una condición previa a la ejecución de la medida, no así
de su admisibilidad y procedencia. Viene a importar, una limitación impuesta al juez para que,
antes de efectivizar la medida cautelar, disponga el cumplimiento estricto de la contracautela.
El art. 199 del CPCCN reglamenta La contracautela, estableciendo que debe decretarse en toda
providencia cautelar a fines de responder por los daños y perjuicios emergentes que pudiera
ocasionar si la cautelar fuese obtenida sin derecho o ejercitando un franco abuso, o bien, para
utilizar la medida como una acción conminatoria.
Se vincula por ello con el art. 208 del mismo ordenamiento, respecto a la responsabilidad que
tiene el que requiriendo una medida cautelar, luego se demuestra que abusó o se excedió en el
derecho que la ley otorga para obtenerla. Eventualmente, la resolución inmediata será
condenarlo a pagar los daños y perjuicios que la perjudicada reclame."La determinación del
monto se sustanciará por el trámite de los incidentes o por juicio sumario, según las
circunstancias hicieren preferible uno u otro procedimiento a criterio del juez, cuya decisión
sobre este punto será irrecurrible" (art. 208 del CPCCN, párrafo final).
En efecto, el artículo 200 del CPCCN exime de ella al Estado Nacional, las provincias, los
municipios o persona que justifique ser reconocidamente abonada, o actuare con beneficio de
litigar sin gastos.
41
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Si se trata del Estado, las Provincias O, alguna de sus dependencias autorizadas a litigar en
ejercicio de una representación propia, o de una Municipalidad, la suficiencia económica se
presume.
La contracautela real puede ser propia o de terceros. Consiste en la fianza o garantía que se
otorga mediante el depósito de la suma de dinero que el juez ordena como contracautela. Esos
montos pueden sustituirse por títulos valores representativos (títulos, acciones, seguros de
caución), o bien, por la garantía de instituciones bancarias que acreditan las respectivas cartas
de fianza.
La relación que guardan las medidas cautelares con otro proceso (principal) lleva a sostener su
condición subsidiaria, o instrumental.
ii) Provisionalidad: Se destacan dos características de las resoluciones que versan sobre
medidas precautorias. Una, refiere al estado jurídico provisional (modificable) de la cautela
dispuesta, que puede cuestionarse y, en su caso, mudar por otra, aun cuando conserven
plenitud las providencias ordenatorias. La otra, se relaciona, precisamente, con el acto procesal
resolutivo.
iii) Mutabilidad o variabilidad (art. 203 CPCC): La eficacia que contiene cada medida
cautelar propicia variarlas cuando se entienda que otra es más útil que la concretada. La
modificación puede consistir en una ampliación de las sumas, del tiempo o de las modalidades
42
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
iv) Discrecionalidad: Esta característica queda en evidencia cuando las medidas cautelares
que son peticionadas no se otorgan por que la voluntad jurisdiccional decide en contrario con
los intereses planteados. El art. 204 del código procesal dice:"el juez, para evitar perjuicios o
gravámenes innecesarios al titular de los bienes, podrá disponer una medida precautoria
distinta de la solicitada, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intentare
proteger".
vi) Responsabilidad: Toda medida cautelar lleva implícita la responsabilidad de quien la pide.
Recuérdese que la pretensión no tiene traslado, de manera que el conocimiento que toma el
juez se basa en los hechos y fundamentos que la misma parte le presenta.
vii) Caducidad: La provisoriedad de las medidas precautorias depende del tiempo en que se
inscauran.Si ellas se dictan en un proceso ya iniciado, extiende sus efectos en tanto perduren
las circunstancias que la determinaron. En cambio, si son el producto del procedimiento previo
establecido específicamente para su procedencia, una vez trabada, empieza a correr el plazo
para deducir el proceso principal. El art. 207 del código establece [...] "Se producirá la
caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubieren ordenado y hecho
efectivas antes del proceso si tratándose de obligación exigible no se interpusiere la
demandada dentro de los diez días siguientes al de su traba, aunque la otra parte hubiese
deducido recurso. Las costas y los daños y perjuicios causados serán a cargo de quien
hubiese obtenido la medida, y esta no podrá proponerse nuevamente por la misma causa y
como previa a la promoción del proceso; una vez iniciado este, podrá ser nuevamente
requerida si concurrieren los requisitos de su procedencia..”
43
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
i) Embargo preventivo (arts. 209 a 212): su finalidad coincide con la definición anterior y se
puede tomar sobre cosas o bienes individualizados o sobre una universalidad de cosas.
Entonces, es una afectación de bienes cuyo fin es resguardar con ellos la eventual ejecución de
la sentencia.
ii) Embargo ejecutivo: se otorga al acreedor de una obligación documentada en un título que
trae aparejada ejecución. Es también una medida precautoria, ya que el derecho del actor no
está reconocido todavía judicialmente, pero la presunción que surge del título ejecutivo exime
al peticionario de la contracautela e impone al juez el deber de otorgar la medida.
¿Hay diferencia con el embargo preventivo? en el embargo la cosa permanece en poder del
cautelado, quien puede seguir disfrutándola. Por otro lado, en el secuestro el cautelado es
privado de su uso y goce y se la saca de su poder para colocarla en custodia de un tercero.
44
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Es la medida cautelar que impide la disposición de derechos sobre los bienes cuyo dominio
conste en Registro públicos, y sólo se aplica a los bienes inmuebles, muebles registrables y
los derechos reales sobre ellos.
5) ANOTACIÓN DE LITIS (229 CPCC): está destinada a asegurar la publicidad del proceso
cuyo objeto sea un determinado bien registrable, para que la sentencia pueda ser opuesta a
terceros adquirentes o en cuyo favor se constituya un derecho real sobre él. La anotación de
litis no impide la transferencia del bien afectado a ella, pero permite que su adquirente esté
informado de la existencia del juicio y de la naturaleza del mismo.
Para que procesada la anotación de litis es necesario que se haya promovido en forma previa la
demanda, que exista verosimilitud del derecho, justificación del peligro en la demora y se haya
cumplido con la contracautela exigida.
Los presupuestos de esta medida son la verosimilitud del derecho, el peligro en la demora, la
ausencia de otra medida cautelar idónea, la promoción previa de la demanda y la
contracautela.
45
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
La medida se mantiene hasta la finalización del proceso en que cesan sus efectos
automáticamente, si la demanda es rechazada el afectado podrá modificar el escenario fáctico.
La cautela quedará sin efecto si quien la obtuvo no dedujere la demanda dentro del plazo de 5
días de haber sido dispuesta, y en cualquier momento en que se demuestre su improcedencia.
Resulta un instrumento altamente valioso, porque constituye una norma de clausura del
sistema cautelar establecido, de contenido infinito, en tanto permite encuadrar en su seno la
enorme variedad de hechos y situaciones que pueden presentarse en la realidad del proceso
judicial. Tal carácter consiste en que no solo permite el dictado de cualquier medida de
naturaleza cautelar no prevista, pero que resulte eficaz en razón de las circunstancias, sino que,
además, permite que se decrete una medida nominada o típica cuando la plataforma fáctica del
caso no encuadra en el presupuesto de una medida prevista legalmente.
Asimismo, la medida cautelar genérica no solo procede ante la ausencia absoluta de normas
reguladoras, sino también como complemento de las existentes, flexibilizando la actitud del
juez, quien podrá ponderar, ante el caso concreto, el alcance que sea más propio en cada
medida.
No requiere mucha explicación, las nominadas son aquellas que se expusieron ut supra, como
el embargo, la anotación de litis, prohibición de innovar, entre otras. Entonces son aquellas
que están, expresamente, estipuladas en el código procesal. Por otro lado, las innominadas son
aquellas medidas que dispone el juez, según las circunstancias del caso, como medidas
cautelares
46
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
En el proceso el principio es que todas las nulidades son relativas, si no se manifiesta el interés
para nulificar los actos posiblemente viciados, estos pueden quedar convalidados, saneados,
regularizados, etc. Si, en cambio, promedia impugnación los actos podrán revocarse o
invalidarse.
De esta manera puede llegarse a una primera conclusión, cuando los errores productores del
vicio procesal provienen de los errores de juzgamiento, se está dentro de las nulidades. En
cambio, se está frente a una invalidación cuando las partes incurren en apartamientos a los
señalamientos formales de expresión (de lugar, tiempo y modo), los efectos jurídicos de esos
actos, son en principio válidos salvo que la naturaleza del vicio los torne inexistentes.
Las formas procesales están pensadas para determinar las manifestaciones de los actos que las
partes desenvuelven en el proceso. La falta de alguno de los presupuestos que condicionan su
validez son proclives a ser nulos por el vicio que exponen. El principio de conservación
permite mantener la eficacia del mismo; por tanto, los vicios que provocan nulidades
procesales deben clasificarse en orden a la posibilidad de producir efectos jurídicos. Podremos
encontrar nulidades absolutas o relativas, para terminar en irregularidades o anulabilidades
de los actos.
¿Acto inexistente?
El derecho procesal establece requisitos esenciales para la constitución de sus actos. Son
presupuestos que hacen a la vida misma. No hay efecto alguno, probable ni posible, porque el
acto es irrelevante, se tiene como no producido. Por tanto ni siquiera es necesario que sea
invalidado, ni pueden aparecer actos posteriores que lo confirmen, o subsanen.
¿Nulidad absoluta?
Se refiere a un supuesto de invalidez total. El acto lleva un vicio estructural que los priva de
lograr sus efectos normales. Las leyes procesales contienen un mínimo de contenido
esenciales para la validez y eficacia consecuente de los actos regularmente constituidos. Si
ellos están ausentes no se alcanza la indispensable eficacia. Estas nulidades no requieren del
pedido de parte para lograr la invalidación.
47
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
¿Nulidad relativa?
El vicio que afecta estos actos es de poca entidad. Son eficaces pese a su irregularidad, y solo
caen si producen daños o perjuicios a otro, y siempre que el afectado deduzca la anulabilidad.
Son relativamente nulos porque dependen de la convalidación que al respecto suceda; mientras
no suceda son válidos.
Entonces un acto con un vicio leve es eficaz y produce sus consecuencias previstas, si la parte
perjudicada no promueve la anulación.
Suceden cuando el acto se presenta deficitario en sus requerimientos formales, pero, por su
escasa o nula trascendencia, no dan lugar a la revocación, ni consideran su saneamiento.
Ellos adicionan razones para demostrar las particularidades que reviste la nulidad en el
proceso.
Principio de trascendencia: Bajo este título, el mismo art. 169, en sus párrafos segundo y
tercero, dice [. . .] "Sin embargo, la nulidad procederá cuando el acto carezca de los requisitos
indispensables para la obtención de su finalidad. No se podrá declarar la nulidad, aun en los
casos mencionados en los párrafos precedentes, si el acto, no obstante su irregularidad, ha
logrado la finalidad a que estaba destinado'
La instrumentalidad de las formas permite bajo este presupuesto, otorgar validez a un acto
irregular si alcanzó la finalidad que, en cada caso en concreto, estaba destinado a satisfacer.
No importan sus defectos, porque no existe subordinación estricta a las formas, sino a la
relación que existe entre el vicio y el fin del acto.
Otra posibilidad está pensada por el art. 170 del código al referir que “la nulidad no podrá ser
declarada cuando el acto haya sido consentido aunque fuere tácitamente, por la parte
interesada en la declaración. Se entenderá que media consentimiento tácito cuando no se
48
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
promoviere incidente de nulidad dentro de los cinco días subsiguientes al conocimiento del
acto”. El CPCC lo define como subsanación se constata la actividad de una persona,
plenamente capaz de obligarse y de disponer de sus bienes, que es parte en el proceso, y
conociendo el vicio que hace anulable un acto jurídico, no ejerce actividad alguna. El
saneamiento automático que se propone con la regla, supone atender una multiplicidad de
situaciones que parten de reconocer cuáles son los actos procesales que pueden convalidarse.
iii) los actos de nulidad relativa son válidos, útiles y eficaces, mientras no sean invalidados por
una providencia nulificatoria.
v) si una parte quiere pedir la anulación, debe hacerlo en el momento procesal oportuno. Si se
demora demasiado, el acto queda firme aunque tenga errores.
Principio de conservación: Tiende a dar continuidad y efectos a los actos jurídicos siti
importar el vicio que expongan, siempre y cuando, claro está, esa nulidad no sea de tal
importancia que inficione la calidad misma del acto.
Principio de protección: Este presupuesto torna cuerpo en las vías de impugnación, pretende
otorgar razonabilidad a las nulidades que se deduzcan. El artículo 171 del orden adjetivo
establece un aspecto de la regla en estos términos: "La parte que hubiere dado lugar a la
nulidad, no podrá pedir la invalidez del acto realizado".
iii) que quien promueve la impugnación no haya dado lugar con sus actos, al vicio que
denuncia.
La nulidad procesal puede declararse de oficio o a petición de parte. Dado que la actividad del
propio tribunal no es propiamente una vía de impugnación, sino de saneamiento, por verse los
distintos remedios que tiene el interesado para conducir la invalidación de un acto viciado.
49
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
Recursos:
ii) El recurso de apelación, es la vía típica de alegación. La opción por ella impide ir a otra
senda impugnativa.
iii) Recurso ordinario de nulidad, persigue subsanar la invalidez. La finalidad del recurso es
corregir en la alzada los errores formales que tengan la sentencia o el procedimiento que fuera
su causa.
Incidente de nulidad:
Es el conducto ordinario a tenor de lo dispuesto en los artículos 170 y 172 del código procesal
para peticionar nulidades que sucedan en el curso de la instancia.
Las articulaciones han de versar sobre vicios que provengan de las partes, o del mismo órgano
jurisdiccional, inclusive sobre sus resoluciones.
Excepción de la nulidad:
La nulidad procedimental puede utilizarse como defensa, o excepción de fondo, según dirija
sus fundamentos a demostrar el apartamiento a cuestiones formales que deben corregirse, o a
solemnidades del rito que gravitan, decisivamente, en el derecho de defensa en juicio.
Se trata en este caso de ir contra la cosa juzgada. El objeto de revisión en esta vía ocupa a
todos aquellos que demuestran vicios sustanciales que obtienen una sentencia consecuencia
del fraude o estafa procesal.
50
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
El artículo 174 del código procesal establece:"La nulidad de un acto no importará la de los
anteriores ni la de los sucesivos que sean independientes de dicho acto. "La nulidad de una
parte del acto no afectará a Las demás partes que sean independientes de aquella"
¿Efectos de la nulidad del acto? El acto deja de existir como tal, pierde validez y eficacia,
pero no transfiere a otros su nulidad. Es una nulidad independiente.
¿Efectos de la nulidad del proceso? Aquí, la gravedad del error es de tanta importancia que
genera un acusado déficit en la validez absoluta del proceso. Cuando ello sucede, se nulifica
todo el procedimiento cursado
51
Elementos del Derecho Procesal 7413 Castro Joaquín
Gozaíni - S. Pulice Sotelo Kiara
Segundo Parcial
52