Suprema de Justicia 1. Los primeros fueron tratados en la sentencia impignada de la siguiente manera: En informe No 3074 de fecha noviembre 18 de 2002, se ; da cuenta que el dia 26 de julio de 2002 se recibié en la Sala de Atencién al Usuario, oficio suscrito por ta Dra. NANCY STELLA ATAHONA SUAREZ, Defensora de Famili del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, quign | solicit valoracién psicolégica y psiquidtrica para - establecer si la menor (...) habia sido victima de abuso : sexual por parte de su padre biolégico. El resultado final con fecha de noviembre 13 de 2002, emitido por el ! Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias . Forenses-Psicologia Forense de la ciudad de’ Barranquilla determino: “... se tiene que la menor se! siente expuesta al comportamiento incestuoso de su padre por antecedentes de manipulacién sexual, coma - queda explicito en el rglato secuencial y detallado que : hace: acompafiado de respaldo afectivo vivencial, ameritando credibilidad a su decir” 2.- Abjerta la investigacion y vinculado mediante indagatoria ALFREDO RAFAEL SALOMON CaLVANO Ia Fiséalia 5* Seccional Delegada ante los Jueces Penales del Circuito le impuso el 18 de febrero de. 2003 medida de aseguramiento consistente en detenciéri preventiva como presunto autor dal delito de actos sexuales con. menor, de catorce afios agravado de los articulos 209 y 211 ‘numeral 4° de la ley 599 de 2000.de Colombia it ce Cosaclin N° 24.64) AUPREDO RAFAEL SALOMON CALYANO, Suprema de Justicia 4. Cerrada la instruccién, ese despacho médiante Providencia del 25 de agosto de 2003 profirié en su contra resolucién de acusacién Por la conducta punible atribuida a la definicién de situacién juridica, en concurso con el delito de incesto, la cual logré ejecutoria el 15 de marzo de 2004 5.- Correspondié al Juzgado 1° Penal del Circuito de Santa Marta adelantar el juicio y celebrada la audiencia de juzgamiénto, el 13 de marzo de 2009 condenéd a ALFREDO RAFAEL SALOMON CALVANO a las penas de cinco afios, cuatro meses, cinco dias (5.4.5) de prision, inhabilitacién de derechos y funciones Publicas Por un lapso igual al de la sancién privativa de la libertad y le riego el subrogado de la suspensién condicional de la ejecucién de la pena, al hallarlo autor responsable de las conductas referidas. 6.- La‘providencia anterior fue apelada por el defenso} de SALOMON.CALVANO y el Tribunal Superior de Santa Marta el 27 de julio siguiente, la modificd de manera parcial, en sentido de extinguir la accion penal respecto del comportamiento punible de incesto, confirmé en lo demas y le impuso una pena de cuarenta y dos (42) meses de prisién como autor del otro delito : 7.- El fallo de segundo grado fue objeto del recurso de casacion:por parte del defensor de SALOMON CALVANO el gual fue | concedido por esa Corporacién el veintiséis (26) de agosto: de ese% de Colombia ® Suprema de Justicia ” Casacion N° 33.643 ALFREDO RAFAEL SALOMON GALVANO 8.- Seguin constancia de la Corporacién remitente, el proceso fue enviado mediante oficio de! 20 de enero de 2010 y radicado en la Secretaria de esta Sala el 23 de febrero siguiente CONSIDERACIONES DE LA CORTE: 4.= En relacién con la prescripcién de! la accién penal cuando ella se presenta con posterioridad a la sentencia de segundo grado, o antes en los eventos de simple constatacion objetiva, la jurisprudencia de la Sala tiene definido que su declaracién corresponde a juez de segunda instancia o a esta Corporacién cuando aquél pasa por alto tal situacion. i Es asi como frente a esia temética, una vez constatado que la prescripsién de la accién penal solicitada no implicaba-una verificacién meramente objetiva, la Corte expres6: ; la denuncia en sede de casacién sobre! ta Solidacién del fenémeno de la prescripcion de: la acci6n. penal ocurrida en la fase instructiva o antes del proferimiento del fallo de segundo grado, debe plantears¢ en la'demanda al amparo de la causal tercera Pe es que de haberse continuado con el ejercicio del poder punitivo'del Estado después de que, por virtud de! mero transcurso del tiempo perdid dicha facultad, la actuacién posterior ‘a ese momento deviene invalida. Pero, adenias; su demostracién corredhonde hacerse por.los derroteros la causal primera en cualquiera de sus sentidos y modalidades. | I. \ a Aided, a i | neh ol Weica cle Cotombrs 2 } 0 Casacion N° 93.643 ‘ALFRED RAFAEL SALOMON CALVANO, Corte Suprema de Justicia | En posterior ocasién, se expres6: ' La_exlincién de ta accién penal por razén de ta Prescripcion debe plantearse a través de la causal tercera de casacién por violacién del debido proceso, no obstante que se hubiera admitido en providencia del 21 de marzo de 2001 con ponencia del Magistrado CarLos EDUARDO MeuiA ESCOBAR, Radicado 17.106, que también podria hacerse por la primera Asi, ha dicho la Sala que la prosecucion de una actuacién no empece haberse exlinguido la accion penal constituye un error de actividad y no de juicio, en cuanto al entrar a operar el fendmeno prescriptive el Estado pierde Ia facultad de adelantar el proceso. Cuando esto ocurre, to pertinente es disponer la cesacién de todo procedimiento criminal y no dictar el fallo de reemplazo, que seria el resultado en el evento de prosperar un cargo fundado en la causal primera, atribucién de la cual carece la Corte de presentarse el caso ~Cif. Sentencia del 29 de octubre de 2001, Radicado 15.570, M.P. JORGE E. CORDOBA POvEDA, reitzradajen la del 13 df enero del afio én,curso, Radicado 20.200, M.P. ALVARO ORLANDO PEREZ PINZON. i De esta manera retomé la Sala la tesis que de antafo venia , pregonando, al sostener, entre otras. pronunciamientos, el que la Delegada ‘evoca, de que la alegacion de la preseripcion de la accién penal en casacién:penal debe encausarse al auspicio de la causal tercera, por la via de la nulidad.®. ie Cuando la prescripcién de la accién penal ocurre durante la etapa de instruccién o en el periodo de la causa, pero de todas maneras antes de proferitse la sentencia de segunda instancia, la Sala tiene dicho que “recurrida ésta en casacion y admitida la respectiva demanda por cumplir con Jos, requisitos formales sefialados en la ley (articulas 212 y 132.P.P., antes 225 y 226) lo procedente es casarla oficiosamente, s+, Si, COMO en este caso, No fue objeto de especifica acusacion, pues resulta incuestionable que fue te teat, 2 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casactén Penal, Sentencia del 24 de matzo de 2003, Radicado 20.164,, reiterada en Auto del 2 de junio de 2004, Radicado 21.484. 6iblica de Colombia 6 Casacion N° 33.643 | ALFREDO RAFAEL SALOMON CAUVANO, Corte Suprema de Justicia dictada respecto de ur Na accién, que por el fendémenp Prescriptivo aludido, ya no podia proseguirse. La Presuncién de legalidad que ampara los fallos de instancia, se quiebra ante la vuineracién del debido proceso, dado que no pueden culminar las instancias mediante decisiones que juridicamente no pueden proferirse y, como quiera que, por la calificacién ¥y admisién de ta demanda se ha iniciado el debido proceso de la casacién, éste debe culminar en sentencia que le Ponga fin. fl Situacion distinta se presenta cuando la prescripcién de fa accién es sobreviviente a la sentencia del ad quem, caso en el cual, a la sentencia de segunda instancia no se fe puede atribuir ilegalidad alguna, pues el Estado Conservaba incélume su facultad punitiva para dictarla, por consiguiente, en dicha situacién lo indicado es acudir a a cesacion de procedimiento’. tramite del recurso extraordinario de casacién y en relacién con el fenémerjo de .la prescripcién de la accién penal es necesario distinguir-el momento procesal a partir del cual opera y el Estado pierde la facultad de adelantar el proceso. Y, en feciente oportunidad se precisé La prescripcién desde la perspectiva de la casacién, puede praducirse: a) antes de la sentencia de segunda instancia; b) como consecuencia-fe alguna decision adoptada en ella con repercusién en la punibilidad; 0, c) éon posterioridad.a la misma, vale decir, entre el dia de su proferimiento y el de su ejecutoria, a Sj. en. Jas, dos primeras hipétesis se dicta el fallo; su ilegalidad es demandable a través del recurso de casacién, Porque el mismo no se podia dictar en consideracién,a ka pérdida de la potestad punitiva del Estado originada en él transcurso del tiempo. an F * CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacién Penal, Sentencia del 24 de octubre SE de 2003, Radicado 17.466, | le ‘ | : jblica de Colomb y | Casacién 1" 38.643 ALFREDO RAFAEL SALOMON CALVANO. | ' Corte Suprema de Justicia Frente a ta tercera hipotesis la solucion es diferente, En tal evento la accion penal estaba vigente al momento de Producirse el fallo y su legalidad en ésa medida resultd indiscutible a través de la casacién, porque la misma se encuentra instituida para juzgar la correccién de a Sentencia y eso no incluye eventualidades posteriores, Como la prescripcién de la accién penal dentro del téermind de ejecutoria Cuando asi sucede, es deber del funcionatio judicial de Segunda instancia 0 de la Corte si el fendmeno se produce en el trémite del recurso de casacién, declarar extinguida la accién en el momento en el cual se cumpla el término Prescriptivo, de oficio o a peticién de parte. Pero sino se advierte la circunstancia y la sentencia.alcanza la categoria de cosa juzgada, la nica forma de remover sus efectos @ inyalidarla es acudiendo a la segunda de las causales que hacen procedente la accién de revision.” : 2.- El marco normativo dentro del cual opera el fendémeno juridico de la prescripcién de la accién penal como el presente esta conformado asi: (i).- Por las normas del Cédigo Penal'de 2000, precepto que establece en el articulo. 83 que la accién penal prescribira en un tiempo igual.al maximo de la gena fijada en la ley, si fuere p itiva de la libertad, pero en ningun caso sera inferior a cinco (5)'afios, ni excedera, de veinte (20) afios, salvo para las conductas Pupibles sefialadas éh’el inciso 2° de la misma norma. ‘ (ii).- El articulo 86 ejusdem que contempla la interrupcién del término de prescripcion de.la accién penal por el advenimienta de la CORTE SUPRENA DE JUSTICIA, Sala de Casacion Penal Ale del 4 de mayo de 2006, j Radicado N° 25.422 waCasacion N* 33.643 2 ALFREDO RAFAEL SALOMON CALVANO, Corte Suprema de Justicia Tesolucién de acusacién, 0 su equivalente, debidarhente ejecutoriada®, y su nueva contabilizacién por un tiempo igual a la mitad del Sefialado en el articulo 83, evento en el cual no podra ser inferior a cinco (5) afios, ni superior a diez (10) 3.- A ALFREDO RAFAEL SALOMON CALVANO en Ia resolucién de acusacién y en la sentencia de primera instancia en la parte motiva y resolutiva se le atribuyé las conductas punibles de actos sexuales con menor de catorce afios agravado de los articulos 209 y 221 numeral 4° ejusdem, en concurso con el delito de incesto de la ley 599 de 2000, y en el fallo de segundo grado se decreté la éxtincion de la accién penal respecto del tltimo comportamiento. * 3.1.- La legislacion en comento respecto del delito de actos sexuales.con menor de catorce afios del articulo 209” establecia una pena maxima imponible de cinco (5) afios, la cual se incrementaba en la mitad, esto es, en siete afios y medio (78), valga decir, noventa (90) meses por la agravante cuarta del articulo 211° ejusdem. Se infiere que la mitad de ese tope es cuarenta y cinco,(45) meses i ® CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sela de Casacién Penal. Sent. 24 de nee 2003, Radicado N* 171466. T Ley 599:de 2000.-.Acto sexual corfmenor de catorce afios.- Articulo 209.<.El que realizare actos sexuales diversos del acceso carnal con’ persona menor de fatorce (14) affos o en su presencia, o la induzca a practicas sexuales, incurrira en’ prision Lao (9) cinco (6) fos \ * Ley 599 a! 2000.- Pin 211.- Circunstancias de agravacion.: Las penas para oe delitos descritos en jos.arilculos anteriores, se aummentardn de una tercera parte a la milad, cuando (.)4- Se ie sobre persona menor de doce (12) aftos. : : 9